Официальный сайт небюджетного нотариата Российской Федерации
 Главная
Информбюро
Нотариат
ФНП
Теория и практика
Нотариальный вестник
Гостиная
Избранное
 
Правоприменительная практика

ФЕДЕРАЛЬНАЯ НОТАРИАЛЬНАЯ ПАЛАТА

CHAMBRE NOTARIALE FEDERALS

ПРЕДСЕДАТЕЛЬ КОМИССИИ

 PRESIDENT DE LA COMMISSION

20 июня 2009 года

 

При подготовке к заседанию комиссии в нотариальные палаты было направлено письмо с просьбой поставить вопросы, возникшие при изучении Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Поступившие вопросы на заседании комиссии 01-03 июня 2009 года обобщены и на них подготовлены ответы:

Вопрос № 1. В соответствие с пунктом 13 статьи 21 закона об ООО для подтверждения полномочий лица, отчуждающего долю, если доля отчуждается учредителем общества, нотариусу должна быть представлена нотариальная удостоверенная копия учредительного договора. Как быть если учредительный договор составлен в простой письменной форме?

Ответ: Юридическая полноценность представленного учредительного договора и изменений к нему должна быть гарантирована обществом путем проставления соответствующей отметки полномочным органом ООО, например: «настоящий документ является действующим — печать, подпись, дата».

Вопрос № 2. Необходимо ли нотариусу при удостоверении сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале ООО, истребовать Устав ООО?

Ответ: Устав является учредительным документом общества. Только путем изучения Устава нотариус может сделать заключение о законности соответствующей сделки.

Вопрос № 3. Каким образом подтверждается отказ участников общества (общества) от права преимущественной покупки?

Ответ: Согласно положениям статьи 21 (пункты 5,6,10) использование участниками преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале или отказ от него реализуется через общество. О реализации своего права участники общества представляют в общество письменные заявления. Согласия участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам либо об отказе в таком согласии также в письменной форме представляются в общество.

Таким образом, в обществе находятся все документы, подтверждающие соблюдение требований, предъявляемых названным Федеральным законом, для оформления отчуждения участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам.

Исходя из указанного, нотариус вправе на основании статьи 15 Основ законодательства РФ о нотариате и с учетом норм пунктов 6 и 10 статьи 21 закона об ООО запросить от общества необходимую информацию для совершения нотариального действия по удостоверению сделки об отчуждении доли или части доли в уставном капитале общества третьему лицу.

По мнению комиссии, нотариусу должны бить представлены запрашиваемые сведения в виде надлежащим образом оформленного документа, исходящего от единоличного исполнительного органа.

Если в установленные сроки ответ от общества на переданную ему оферту не получен, сделка по отчуждении доли может быть удостоверена. При этом нотариус обязан разъяснить сторонам нормы пункта 18 статьи 21 Закона № 312 об оспоримости сделки, совершенной с нарушением правил о преимущественной покупке доли. Аналогично должен решаться вопрос и в случаях, когда оферта не передана в общество в связи с отсутствием органов общества по адресам, указанным в уставных документах и в ЕГРЮЛ. Условием удостоверения сделок в указанных случаях является предоставление нотариусу доказательств передачи в общество оферты. Для их обеспечения участник общества, желающий продать свою долю третьему лицу, может воспользоваться порядком, предусмотренным статьей 86 Основ законодательства о нотариате (т.е. передать извещение в общество через нотариуса).

Вопрос № 3. Могут ли стороны договора об отчуждении доли самостоятельно определить момент перехода права собственности на долю?

Ответ: Нет. Момент перехода права собственности на долю в уставном капитале к её приобретателю определен законом об ООО (статья 21 пункт 12) императивно - с момента нотариального удостоверения.

Вопрос № 4. Должен ли нотариус поставить в известность регистрирующий орган и общество о залоге в силу закона в случаях, когда стороны предусмотрели в договоре о продаже доли рассрочку платежа?

Ответ: Если по условиям сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, такие доля или часть доли переходят к приобретателю с установлением одновременно залога или иных обременении, в заявлении о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ подписываемом участником общества, отчуждающим долю или часть доли, указываются соответствующие обременения (см. часть 2 пункта 14 статьи 21 закона об 000). В договоре об отчуждении доли следует сделать необходимую ссылку об установлении залога в силу закона.

Вопрос № 5.При наследовании доли в ООО на что выдавать свидетельство о праве на наследство если наследникам не дали согласие на включение в число участников?

Ответ: свидетельство о праве на наследство выдается на то , что принадлежало на день смерти( ст. 1112 ПС РФ )- долю в уставном капитале, реализация прав происходит в дальнейшем наследниками так как предусмотрено уставом.

Вопрос № 6. В каком порядке исчисляется тариф, взыскиваемый за удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале ООО?

Ответ: В соответствие с подпунктом 5 пункта 1 статьи 333.25 НК РФ при исчислении размера государственной пошлины за удостоверение договоров, подлежащих денежной оценке, принимается сумма договора, но не ниже суммы, определенной в соответствие с подпунктами 7-10 данного пункта. Подпунктом 10 пункта 1 статьи 333.25 предусмотрено, что стоимость имущества (кроме автотранспортных средств и недвижимого имущества) определяется специалистами-оценщиками. Иное прочтение НК РФ, коим руководствуется нотариус при взимании тарифа не представляется возможным.

Вопрос № 7. Любой ли нотариус может удостоверить сделку, направленную на отчуждение доли?

Ответ: Место совершения данного нотариального действия законом не определено. Однако, как следует из анализа содержания статьи 21 закона «Об 000» и статьи 8 закона «О      государственной      регистрации      юридических      лиц      и      индивидуальных предпринимателей», заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ передается нотариусом, удостоверившим соответствующую сделку, в регистрационный орган по месту нахождения органа управления юридического лица.

Вопрос № 8. Сколько экземпляров заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ составляет нотариус после удостоверения сделки, направленной на отчуждении доли?

Ответ: Такого рода заявление рекомендуется составлять по аналогии с требованиями статьи 86 Основ законодательства о нотариате в двух экземплярах, из которых один остается в делах нотариуса.

Вопрос № 9. Каким образом подтверждаются полномочия руководителя юридического лица.

Ответ: В подтверждение полномочий единоличного исполнительного органа юридического лица предоставляется копия протокола общего собрания учредителей (решения учредителя) об избрании (назначении) руководителя на должность, заверенная подписью полномочного лица и печатью юридического лица; в случаях, предусмотренных Уставом юридического лица. По мнению нескольких членов комиссии доказательством назначения руководителя на должность является также трудовой контракт. ( не единогласно)

Вопрос 10. На каких документах нотариус проставляет отметку об отчуждении доли в уставном капитале ООО, в случаях отчуждения доли участником ООО, владеющим ею на основании договора об учреждении общества?

Ответ: В таких случаях рекомендуется проставлять соответствующую отметку на договоре об учреждении общества и на уставе.

Вопрос 11. В каких случаях на совершение сделок, направленных на отчуждение долей в уставном капитале ООО, необходимо получение предварительного согласия антимонопольного органа?

Ответ: Сделки, которые в соответствие с законом от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ «О защите конкуренции» подпадают под государственный контроль, совершаются с предварительного согласия антимонопольного органа. Такого рода сделки, направленные на отчуждение долей в уставном капитале ООО, перечислены в статьях 28 и 29 указанного закона. В частности, предварительное согласие антимонопольного органа требуется в ряде случаев совершения сделок с акциями (долями), правами в отношении коммерческих организаций, если суммарная стоимость активов по последним балансам лиц (групп лиц), приобретающих акции (доли), права и (или) имущество, и лица (группы лиц), акции (доли) и (или) имущество которого и (или) права в отношении которого приобретаются, превышает три миллиарда рублей или если их суммарная выручка от реализации товаров за последний календарный год превьппает шесть миллиардов рублей и при этом стоимость активов по последнему балансу лица (группы лиц), акции (доли) и (или) имущество которого и (или) права в отношении которого приобретаются, превышает сто пятьдесят миллионов рублей, либо если одно из указанных лиц включено в реестр, хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем тридцать пять процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара. Указанный закон определяет также перечень лиц, представляющих в антимонопольный орган ходатайства и уведомления об осуществлении сделок, подлежащих государственному контролю (см. статью 32 Закона).


Вопрос № 12. Возможно ли совершение нотариального действия, если от имени юридического лица действует исполняющий обязанности руководителя?

Ответ: Да, при бесспорном подтверждении его полномочий на совершение соответствующего действия. Следует иметь в виду, что термин «исполняющий обязанности руководителя» может использоваться в двух случаях. Первый. Если назначенный на должность единоличного исполнительного органа юридического лица руководитель временно отсутствует (в связи отпуском, болезнью и т.п.), поэтому его обязанности исполняет лицо - временно исполняющее обязанности руководителя. Это лицо назначается приказом руководителя, если иное не установлено уставными документами (Уставом хозяйственной организации, положениями о МУП, ГУП и т.п., например, уставом акционерного общества может быть предусмотрено, что лицо, исполняющее обязанности руководителя в связи с его временным отсутствием на работе, назначается советом директоров). Законом не предусмотрено обязательное внесение записи в ЕГРЮЛ о лице, исполняющем обязанности врехменно отсутствующего на работе руководителя. Второй. Если должность единоличного исполнительного органа юридического лица временно вакантна, исполнение обязанностей руководителя может быть временно до его выборов (назначения) возложено на иное лицо. Запись о лице, временно исполняющем обязанности руководителя по вакантной должности, вносится в ЕГРЮЛ.

При совершении сделок с участием лица, временно исполняющего обязанности руководителя, нотариус обязан максимально внимательно отнестись к установлению его полномочий.

Вопрос № 13. Применяются ли правила статьи 35 СК РФ о необходимости получения нотариально удостоверения согласия супруга на совершение сделки, подлежащей нотариальному удостоверению, при удостоверении с 01.07.2009 года сделок, направленных на отчуждение доли в уставном капитале ООО?

Ответ: Да.

Вопрос № 14. Обязан ли нотариус для проверки полномочий отчуждающего лица при удостоверении сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале ООО, истребовать список лиц, являющихся участниками общества (статья 31.1 Закона об ООО)?

Ответ: Пунктом 13 статьи 21 Закона об ООО список лиц, являющихся участниками общества, не отнесен к числу документов, подтверждающих полномочия лица, отчуждающего долю в уставном капитале ООО.

Вопрос № 15. Как должен поступить нотариус, если после нотариального удостоверения сделки по переходу доли (части доли) одна из сторон или стороны уклоняются от оформления соответствующего заявления в ИФНС и уведомления ООО и от нотариального действия по передаче указанного заявления в ИФНС и уведомления ООО?

Ответ: Анализ содержания пунктов 14 и 15 статьи 21 закона об ООО позволяет рекомендовать нотариусу следующий порядок действий во избежание указанной ситуации:

  • заявление   в   налоговый   орган   от  продавца  принимается  нотариусом   при
    подписании договора об  отчуждении доли  (т.е.  одновременно  с  его  нотариальным
    удостоверением);
  • заявление в налоговый орган может быть передано только нотариусом;
  • соглашением, включаемьщ, как правило, в текст договора об отчуждении доли
    стороны могут предусмотреть, что передача в ООО копии заявления в налоговый орган с
    приложением соответствующего договора осуществляется не нотариусом, а сторонами сделки; в этом случае нотариус не несет ответственность за неуведомление общества о совершенной сделке.

Вопрос № 16. Допустимо ли заключение договора об отчуждении   доли в уставном капитале ООО путем обмена офертой и акцептом (пункт 2 статьи 432)?

Ответ: В соответствие с пунктом 1 статьи 434 ГК РФ договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Статья 21 закона об ООО предусматривает порядок заключения договора об отчуждении доли в уставном капитале ООО, предусматривающий его обязательное нотариальное удостоверение. Правила нотариального производства не допускают возможности нотариального удостоверения договора, заключенного иначе, как путем составления одного документа. Поэтому, по мнению комиссии, нотариус может удостоверить договор об отчуждении доли в уставном капитале ООО только в случаях, когда он заключается путем составления единого документа. Считаем возможным вы методических рекомендациях привести

Список   документов,    истребуемых   нотариусом   при    удостоверении   сделок, направленных на отчуждение доли в уставном капитале ООО:

  1. Устав (копию Устава) ООО (копия действующего устава предоставляется в соответствие с правилами статьи  12 закона об ООО участнику общества, отчуждающему долю) - копия устава, выданного обществом, должна содержать соответствующую отметку о том, что это копия действующего устава;
  2. Учредительный договор (договор о создании общества), решение учредителя о создании общества;
  3. Выписка из ЕГРЮЛ;
  4. Документы, на основании которых отчуждаемая доля была приобретена ранее отчуждателем: учредительный договор, нотариально удостоверенных договор, на   основании   которого   доля   (часть   доли)   были   приобретены,   решение учредителя,  свидетельство  о  праве  на наследство,  свидетельство  о  праве собственности пережившему супругу и т.п.;
  5. Документ от ООО,    подтверждающий оплату отчуждателем принадлежащей ему доли;
  6. Документ от ООО, подтверждающий соблюдение требований, предъявляемых законом, для отчуждения доли (например об отказе от права преимущественной покупки, о согласии на продажу и т.д.);
  7. Согласия супругов на отчуждение и на покупку доли и т.п.;
  8. Документы об оценке доли в соответствие с требованиями статьи 333.25 Ж РФ;
  9. Иные документы,  необходимые для  совершения  сделки  в соответствие  с требованиями Основ законодательства РФ о нотариате.
  10. Документы об уплате гос. пошлины о внесении изменений в ЕГРЮЛ - нам на понятно?

Список документов, направляемых нотариусом в ИФНС:

  1. Заявление отчуждателя доли в ИФНС о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ;     подлинность     подписи     отчуждателя     на     заявлении     должна     быть засвидетельствована нотариально (второй экземпляр заявления остается у нотариуса).
  2. Подлинный экземпляр договора об отчуждении доли (количество экземпляров договора об отчуждении доли равно числу сторон, а также по экземпляру для ИФНС, общества и нотариуса; допустимо и целесообразно проставление на экземплярах договора отметки о том, кому данный экземпляр выдан).
  3. Квитанция об оплате государственной пошлины.

Список документов, направляемых нотариусом в Общество,

  1. Копия заявление отчуждателя доли в ИФНС о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ; подлинность подписи отчуждателя на заявлении должна быть засвидетельствована нотариально.
  2. Подлинный экземпляр договора об отчуждении доли (количество экземпляров договора об отчуждении доли равно числу сторон, а также по экземпляру для ИФНС, общества и нотариуса; допустимо и целесообразно проставление на экземплярах договора отметки о том, кому данный экземпляр выдан). При удостоверении договора залога обществу направляется копия договора залога.

В результате обсуждения пришли к выводу , что в нормах имеются противоречия и несоответствия другим законодательным актам , а также ряд вопросов, не получивших надлежащей регламентации.

В связи с этим решили , предложить ФНП    сформулировать и внести на рассмотрение в компетентные органы следующие предложения :

ПРЕДЛОЖЕНИЯ ПО СОВЕРШЕНСТВОВАНИЮ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА.

  1. В соответствии со ст. 52 ПС РФ юридическое лицо действует на основании устава либо учредительного договора и устава, однако при регистрации в ИФНС подлинники остаются на хранении в регистрационном деле юридического лица , А сам субъект права имеет в лучшем случае экземпляр с отметкой регистрирующего органа, либо копию , выданную ИФНС, либо документ, не содержащий отметок о проведенной регистрации. Данная ситуация не позволяет удостоверится в том , что предъявленные уставные документы действуют в настоящее время и соответствуют подлиннику. Ст. 12 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью предусмотрена обязанность общества предоставить по требованию участника копию действующего устава, что не может быть выполнено ввиду отсутствия подлинного документа. Полагаем необходимым обратиться в ФНС РФ с предложением о внесении изменений в действующие подзаконные акты, регулирующие порядок оформления документов при регистрации юридического лица.
  2. Нормы второго абзац пункта 13 статьи 21 Закона об OOQ требуют от нотариуса подтвердить полномочия отчуждателя доли нотариально удостоверенной копией учредительного договора, который заключается, как правило в простой письменной форме. Между тем нотариальная копия с документов, исходящих от физических лиц, согласно ст. 78 Основ законодательства РФ о нотариате не свидетельствуется, если подлинность их подписи не засвидетельствована нотариально. При этом засвидетельствовать подпись на договоре, согласно ст. 160 ГК РФ только в случае, если за неграмотного, больного или лица с физическим недостатком договор подписывает иное лнцо. Полагаем необходимым  приведение в соответствие указанных норм.
  3. Нормы пункта 16 статьи 21 Закона об 000 требуют от нотариуса - сообщать в налоговый орган о переходе права собственности на долю в течении трех дней со дня получения согласия общества на включение наследника в состав участников. Между тем свидетельство о наследстве может быть выдано только по истечении истечения предусмотренного законом срока со дня открытия наследства(6 месяцев., 9 месяцев и др.) Только после выдачи свидетельства о праве на наследство возможно извещение налогового органа. Полагаем необходимым четко прописать сроки направления сведений в ИФНС в указанном случае.
  4. Установленные законом об ООО сроки предоставления выписок из ЕГРЮЛ (15, 30 дней и т.п.) не могут обеспечить необходимой безопасности при совершении сделок с долями. Полагаем, что нотариусу должно быть предоставлено бесплатное право доступа в полную электронную базу ЕГРЮЛ. Если такого права не будет, тогда нужно менять сроки с привязкой к ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» ,согласно которого изменения в учредительные документы и сведения о единоличном исполнительном органе регистрируются в течение 5 рабочих дней.
  5. Согласно положениям статьи 21   (пункты 5,6,10) использование участниками преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале или отказ от него  реализуется  через  общество.  О  реализации  своего  права участники общества представляют . в общество письменные заявления.  Согласия участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам либо об отказе в таком согласии также в письменной форме представляются в общество. Таким образом, в обществе находятся все документы, подтверждающие соблюдение требований, предъявляемых названным Федеральным законом, для оформления отчуждения участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам. Исходя из указанного, нотариус вправе на основании статьи 15 Основ законодательства РФ о нотариате и с учетом норм пунктов 6 и 10 статьи 21 закона «Об ООО» запросить от общества необходимую информацию для совершения нотариального действия по удостоверению сделки об отчуждении доли или части доли в уставном капитале общества третьему лицу. По мнению комиссии, в закон «Об ООО» (в пункт 6 статьи 21) должны быть внесены нормы обязывающие общество представлять нотариусу по его запросу сведения, необходимые для совершения сделки в виде надлежащим образом оформленного документа, исходящего от единоличного исполнительного органа.
  6. по суммам тарифа за удостоверение сделок с долями предлагаем установить регрессивную  шкалу  исчисления тарифа, при которой , чем больше  цена сделки , тем ниже процент тарифа.
  7. В законе отсутствует   указание на необходимость (отсутствие необходимости) получения согласия на включение в число участников ООО пережившего супруга, тогда как о наследниках вопрос регламентирован. Полагаем необходимым дополнить закон нормами , регламентирующими процедуру вступления супруга в число участников .

Председатель комиссии
Т.К.Крайнова



© Федеральная нотариальная палата, 2006-2012

Пишите нам:info@notariat.ru Web-редактору: web@notariat.ru

Разработка сайта и дизайн «ИнфоДизайн» © 2006
Rambler's Top100