Официальный сайт небюджетного нотариата Российской Федерации
 Главная
Информбюро
Нотариат
ФНП
Теория и практика
Нотариальный вестник
Гостиная
Избранное
 
Архив

Совершенствование Профессионального кодекса нотариусов РФ в свете проекта Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности»

03.11.2011

Т.М. Марсакова,

член Комиссии ФНП по этике, профессиональной чести и имиджу

 

Нотариат – особый публично-правовой, правоприменительный и правозащитный институт, призванный обеспечить исполнение гарантированного Конституцией Российской Федерации права на получение квалифицированной помощи, осуществить защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариусами нотариальных действий от имени Российской Федерации.

Основываясь на базовых правовых и этических принципах нотариата и его главной миссии (высшей цели) – предупреждать споры между людьми и быть примирителем, 18 апреля 2001 года был принят Профессиональный кодекс нотариусов Российской Федерации, где сформулированы профессиональные и морально-этические стандарты нотариальной деятельности и личного поведения нотариуса.

Важно помнить его знаковый постулат: оправдывайте ожидания закона, превосходите ожидания общества.

Важно понимать, что именно соблюдение профессиональных и морально-этических стандартов деятельности, закрепленных в Профессиональном кодексе нотариусов РФ, является показателем положительной репутации нотариата и результативности всех усилий нотариального сообщества по созданию позитивного имиджа нотариата.

Только так мы можем претендовать на общественное признание, социальную необходимость и юридическую значимость для человека, общества и государства.

Не секрет, что нотариат находится сейчас на этапе серьезнейшего реформирования.

Основным нормативным правовым актом, регулирующим правоотношения в сфере нотариата путем комплексного и системного регламентирования нотариальной деятельности, способами и методами, применяемыми для регулирования публично-правовых институтов, должен стать Федеральный закон «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации». Концепция проекта данного закона наряду с расширением компетенции и полномочий нотариусов предъявляет большие требования к самой профессии нотариуса, увеличивает контрольные функции государства в лице Министерства юстиции РФ и нотариальных палат, предлагает подробно урегулировать процедуру дисциплинарного производства, а также предусмотреть меры дисциплинарной ответственности нотариусов.

К сожалению, мы не знаем, когда закон будет принят, однако активно работать над ним и совершенствовать в соответствии с ним другие правовые акты, осознанно принимать на себя ответственность за свое будущее и будущее частнопрактикующего нотариата мы с вами обязаны, не рассчитывая на то, что кто-то придет и сделает за нас эту работу и решит наши проблемы.

Одним из показателей профессионализма, компетентности и деловой этики является отсутствие в нотариальных палатах и нотариальных конторах конфликтных спорных ситуаций и обоснованных жалоб, наличие способов и методов их решения и предупреждения.

В связи с подготовкой к семинару информация о применении мер дисциплинарного взыскания к нотариусам за нарушение закона и этических норм поступила из 34 нотариальных палат.

Согласно представленным данным в период 2009–2010 годов к нотариусам Российской Федерации было применено 220 дисциплинарных взысканий.

В 2009–2010 годах меры дисциплинарного взыскания не применялись 12 нотариальными палатами (Вологодской, Мурманской, Калининградской, Калужской, Липецкой, Оренбургской, Ульяновской областей, Ханты-Мансийского автономного округа, Алтайской краевой, Краснодарского края,  Кабардино-Балкарской Республики, Республики Хакасия,).

Поводами для рассмотрения дел о дисциплинарных поступках послужили обращения граждан и юридических лиц, частные определения судов, представления органов прокуратуры и следствия, результаты проведения проверок профессиональной деятельности нотариуса, неисполнение нотариусами решений органов управления нотариальных палат. В одном случае поводом для рассмотрения дела о дисциплинарном поступке послужила информация, размещенная в СМИ.

В двенадцати случаях нотариусы были привлечены к дисциплинарной ответственности за нарушение морально-этических норм.

В качестве мер дисциплинарного воздействия, согласно главе 9 Профессионального кодекса нотариусов Российской Федерации, были применены:

– замечания (69),

– выговоры (48),

– строгие выговоры (26).

Кроме того, ввиду неоднократного совершения дисциплинарных проступков, нарушения законодательства при исполнении профессиональных обязанностей в четырех случаях нотариальными палатами были приняты решения об обращении в суд с ходатайством о лишении нотариусов права нотариальной деятельности (Владимирская областная нотариальная палата, Нотариальная палата ХМАО – Югры, Смоленская областная нотариальная палата, Тульская областная нотариальная палата).

Нотариальной палатой ХМАО – Югры в 2009–2010 годах меры дисциплинарного воздействия не применялись ввиду наличия судебного акта, в соответствии с которым был признан незаконным п. 7.4.21 Устава Нотариальной палаты ХМАО – Югры, устанавливающий полномочия Правления палаты по наложению дисциплинарных взысканий.

Меры дисциплинарного взыскания в целом применялись по дисциплинарным поступкам, установленным разделом VIII Профессионального кодекса нотариусов РФ.

Наряду с этим нотариальными палатами также применялись меры дисциплинарного взыскания по иным основаниям. Так, в 2010 году Правлением Нотариальной палаты Республики Мордовия на основании п. 1 раздела VII, п. 2 раздела VIII Профессионального кодекса нотариусов РФ нотариусу был вынесен выговор за «неосуществление в надлежащие сроки защиты интересов гражданки, повлекшее нарушение ст. 1162 ГК РФ, ст. 1, 70, 71 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате». Указанное решение было признано судом незаконным по мотиву отсутствия в Профессиональном кодексе нотариусов РФ такого вида дисциплинарного проступка, как «неосуществление в надлежащие сроки защиты интересов граждан, касающихся получения свидетельства о праве на наследство».

В тринадцати случаях принятые нотариальными палатами меры дисциплинарного воздействия обжаловались в судебном порядке. В семи случаях принятые нотариальными палатами меры дисциплинарного воздействия были отменены.

Анализируя судебную практику по данному вопросу, можно выделить следующие основания, которыми суды руководствовались при вынесении решений об удовлетворении требований нотариусов:

1. Непринятие Профессионального кодекса нотариусов РФ в качестве нормативного правового акта (кассационное определение судебной коллегии по гражданским делам ХМАО – Югры от 04.08.2009 года). Как указала судебная коллегия в своем определении, в силу ч. 3 ст. 55 Конституции РФ права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом. Нотариальная деятельность регулируется Основами законодательства РФ о нотариате. Учитывая, что Профессиональный кодекс к законодательным актам Российской Федерации не относится, а органы профессионального сообщества не наделены правом вводить и регулировать дисциплинарную ответственность, вывод суда о правомерности применения к нотариусу, занимающемуся частной практикой, мер дисциплинарного воздействия является ошибочным, поскольку не основан на законе. Суд при этом сослался на аналогичную позицию Верховного Суда (Определение от 15.02.2008 г. № 10-В07-24).

2. Нарушение процедуры привлечения нотариуса к дисциплинарной ответственности, установленной Профессиональным кодексом нотариусов РФ (Решение Центрального районного суда г. Волгограда от 10.03.2011 года, решение Свердловского районного суда г. Белгорода от 24.03.2011 года).

Так, Ленинский районный суд города Владимира от 20.10.2009 года в своем решении указал, что в судебном заседания нашли подтверждение факты нарушения процедуры привлечения нотариуса к дисциплинарной ответственности (не возбуждалось дело о дисциплинарном проступке, не были истребованы письменные объяснения и т.д.). Данное обстоятельство является основанием без исследования по существу вопроса совершения нотариусом дисциплинарного проступка признать вынесенное решение правления ВОНП об объявлении выговора незаконным.

3. Пропуск срока привлечения к дисциплинарной ответственности (решение Ленинского районного суда г. Смоленска от 16.03.2009 года, решение Куйбышевского районного суда г. Омска от 01.06.2010 года).

4. Привлечение к дисциплинарной ответственности за совершение дисциплинарного поступка, не предусмотренного Профессиональным кодексом РФ (решение Ленинского районного суда г. Саранска Республики Мордовия от 28.10.2010 года).

При рассмотрении споров нотариусов с нотариальными палатами по вопросу о правомерности применения меры дисциплинарного воздействия суды наряду с Основами законодательства РФ о нотариате руководствовались также и положениями Профессионального кодекса нотариусов РФ, указывая его в качестве нормативного правового акта, непосредственно регулирующего порядок наложения дисциплинарного взыскания, меры профессиональной ответственности, а также характеризующего виды дисциплинарных поступков.

В решении Щекинского городского суда Тульской области от 02.03.2009 года указано, что Профессиональный кодекс является документом прямого действия и распространяет свое действие на всех нотариусов небюджетного нотариата.

Следует отметить, что судебные решения об отмене дисциплинарных взысканий по тому основанию, что Профессиональный кодекс не является законодательным актом, имели место до 26.03.2011 года, то есть до дня принятия Верховным Судом Российской Федерации определения, в котором была изложена правовая позиция о том, что Профессиональный кодекс нотариусов РФ является локально-правовым актом, принятым уполномоченным органом в пределах своих полномочий по осуществлению контроля за деятельностью нотариуса.

Определением СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 26.03.2011 г. № 50-В09-9 решение суда первой инстанции об отказе в признании недействительным решения Правления нотариальной палаты о вынесении выговора оставлено без изменений, поскольку нотариальная палата субъекта РФ вправе применять меры дисциплинарного взыскания в виде выговора по отношению к нотариусу, допустившему дисциплинарный проступок.

Данное решение изменит позицию некоторых нотариусов и нотариальных палат в том, что нотариальная палата не вправе привлекать нотариусов к дисциплинарной ответственности, и к нотариусам может быть применена только одна мера воздействия, предусмотренная статьей 12 Основ законодательства РФ о нотариате – лишение права нотариальной деятельности.

Обобщение судебной практики показало, что существует еще много противоречий, связанных с применением Профессионального кодекса нотариусов РФ, который в настоящие время требует совершенствования с учетом современных требований, в том числе и в свете проекта ФЗ «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации».

Анализ судебных решений, предложений нотариальных палат субъектов Федерации (Ставропольского, Краснодарского, Красноярского, Пермского краев, Вологодской, Воронежской, Омской, Челябинской, Ленинградской, Тульской, Ивановской, Орловской, Псковской, Волгоградской, Калининградской, Владимировской, Саратовской областей, Чувашской Республики, ХМАО – Югры и других) позволил определить основные направления совершенствования данного кодекса.

1. Основным направлением совершенствования кодекса является придание Профессиональному кодексу статуса нормативно-правового акта. О порядке принятия такого кодекса и о предмете его регулирования необходимо указать в статье ФЗ «О нотариате и нотариальной деятельности в РФ».

Наиболее важный вопрос, связанный с применением Профессионального кодекса нотариусов РФ, – это указание в федеральном законе на его обязательность для всех нотариусов, занимающихся частной практикой в РФ.

До этого вопрос о применении Профессионального кодекса нотариусов РФ как в нотариальной, так и в судебной практике будет решаться неоднозначно.

2. Пункт 2.4. раздела V Профессионального кодекса регламентирует вопросы размещения информации о нотариусе в СМИ. Абсолютно очевидно, что с учетом современных реалий необходимо прописать возможность для нотариуса иметь свой собственный сайт в сети Интернет, но также необходимо прописать, какого рода информацию он может содержать. Это серьезный и отдельный вопрос для исследования.

3. Много вопросов возникает при применении порядка наложения дисциплинарных взысканий.

В соответствии с п. 1 раздела X Профессионального кодекса основанием для рассмотрения вопроса о дисциплинарном проступке являются подтвержденные факты, изложенные в обращениях граждан, юридических лиц, нотариусов, однако далее в содержании Профессионального кодекса не указано, каким образом должны быть подтверждены факты, изложенные в указанных обращениях. В связи с чем предлагаем дополнить п. 1 раздела X Профессионального кодекса положением о том, что факты, изложенные в обращениях граждан, юридических лиц, могут быть подтверждены письменными документами, свидетельскими показаниями, аудио-видеоматериалами.

Следует обратить внимание на положения п. 4 раздела X Профессионального кодекса, предусматривающие возможность применения дисциплинарного взыскания непосредственно после совершения дисциплинарного проступка, но не позднее двух месяцев со дня его обнаружения, не считая времени болезни, пребывания нотариуса в отпуске или его отсутствия по другой уважительной причине. С учетом данной нормы для того, чтобы нотариальная палата не могла применить дисциплинарное взыскание в течение двух месяцев, нотариусами практикуется обжалование в суд решений комиссии с рекомендациями Правлению нотариальной палаты о применении к ним меры дисциплинарного взыскания, так как даже в случае отказа в рассмотрении судом их обращения до выяснения нотариальной палатой обстоятельств относительно вступления в силу такого определения суда, установленный п. 4 раздела X Профессионального кодекса двухмесячный срок к тому времени истекает. Поэтому многие нотариальные палаты выходят с предложениями пересмотреть этот срок применения дисциплинарного взыскания в сторону увеличения с трех месяцев до трех лет после совершения дисциплинарного проступка.

На практике нотариальные палаты вопросы о привлечении нотариуса к дисциплинарной ответственности рассматривают на Правлении нотариальной палаты, и материалы такого рассмотрения хранятся в наряде соответствующего протокола. Учитывая изложенное, полагаем излишним предусматривать в п. 5 раздела X Профессионального кодекса заведение дела о дисциплинарной ответственности, а также положение о том, что все письменные материалы по факту совершения дисциплинарного проступка хранятся в нотариальной палате, в личном деле нотариуса (п. 8 раздела X Профессионального кодекса). Достаточно указать на то, что вопрос о дисциплинарной ответственности рассматривается на заседании уполномоченного органа в присутствии нотариуса, который извещается о дне и времени рассмотрения вопроса не позднее, чем за пять дней до начала заседания уполномоченного органа.

Кроме того, предлагаем исключить необходимость переноса рассмотрения вопроса на следующее заседание уполномоченного органа ввиду неявки нотариуса на заседание без уважительных причин.

В соответствии со ст. 28 Основ законодательства РФ о нотариате нотариальная палата может истребовать от нотариуса личные объяснения в палате, в том числе и по вопросам несоблюдения требований профессиональной этики. Неуважение к своему сообществу, проявляемое игнорированием со стороны нотариуса посещений заседаний уполномоченного органа по вопросу привлечения нотариуса к дисциплинарной ответственности, не должно служить основанием для переноса вопроса о привлечении к дисциплинарной ответственности на следующее заседание. Деятельность нотариуса характеризуется презумпцией знания закона, поэтому, полагаем, что единственным основанием для переноса рассмотрения вопроса на следующее заседание может являться наличие уважительной причины. При этом Правлению должно быть предоставлено право решать вопрос о признании причин уважительными, за исключением объективных причин (болезнь).

Учитывая изложенное, предлагается исключить из п. 5 раздела X Кодекса положение о том, что повторная неявка нотариуса без уважительных причин на заседание не является препятствием для рассмотрения вопроса на основании имеющихся материалов.

В пункте 10 раздела X Кодекса предлагаем предусмотреть положения о том, по чьей инициативе может быть вынесен вопрос на Правление или общее собрание о досрочном снятии наложенного взыскания. Например, указать, что по заявлению самого нотариуса или по ходатайству президента нотариальной палаты.

В пункте 11 раздела X Кодекса предусмотреть срок для реализации права на обжалование вынесенного дисциплинарного взыскания в высшем органе управления нотариальной палаты. Так как дисциплинарное взыскание считается снятым по истечению одного года (при условии отсутствия фактов совершения нового дисциплинарного проступка), целесообразно предусмотреть и срок на обжалование – один год с момента, когда нотариус узнал или должен был узнать о вынесении решения о привлечении его к дисциплинарной ответственности.

Кроме того, в настоящее время у Нотариальной палаты Красноярского края возник вопрос о сроке обжалования решения уполномоченного органа о вынесении дисциплинарного взыскания в суд, а также о порядке такого рассмотрения судом.

В суде г. Красноярска в порядке искового производства уже рассматривался вопрос об обжаловании решения Правления о привлечении нотариуса к дисциплинарной ответственности. Но вместе с тем Нотариальная палата Красноярского края полагает, что подобные решения, возможно, должны рассматриваться в порядке производства по делам, возникающим из публичных правоотношений, по следующим причинам (глава 25 ГПК РФ). В пункте 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10.02.2009 г. № 2 «О практике рассмотрения судами дел об оспаривании решений, действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих» указано, что по правилам, предусмотренным главой 25 ГПК РФ, рассматриваются также дела об оспаривании решений, действий (бездействия) юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, принятых, совершенных при осуществлении ими переданных в установленном порядке конкретных государственно-властных полномочий. О том, что нотариальные палаты субъекта РФ при привлечении нотариусов к дисциплинарной ответственности выполняют государственно-властные полномочия (управленческие и контрольные полномочия), разъяснил Конституционный Суд РФ в своем Постановлении от 19.05.1998 г. № 15-П. В частности, суд указал, что осуществление нотариальных функций от имени государства предопределяет публично-правовой статус нотариусов и обусловливает необходимость организации государством эффективного контроля за их деятельностью, включая деятельность нотариусов, занимающихся частной практикой. В связи с этим Основами законодательства РФ о нотариате предусматривается создание во всех субъектах РФ нотариальных палат. Публично-правовое предназначение нотариальных палат проявляется прежде всего в том, что они осуществляют контроль за исполнением нотариусами, занимающимися частной практикой, своих профессиональных обязанностей, а также обращаются в суд с ходатайствами и представлениями о лишении их права нотариальной деятельности за нарушение законодательства. Наделение государством нотариальных палат в соответствии с законом отдельными управленческими и контрольными полномочиями в целях обеспечения в нотариальной деятельности гарантий прав и свобод граждан не противоречит Конституции РФ.

Возможно, этот вопрос необходимо разрешить путем направления ФНП соответствующего запроса в Верховный Суд РФ.

В качестве преимуществ рассмотрения жалоб на решения Правления палаты в порядке публичного производства можно отметить, во-первых, срок –три месяца для обращения с заявлением в суд, во-вторых, предмет доказывания со стороны нотариальной палаты – объективная правомерность решения и его соответствие действующему законодательству.

4. Необходимо внести изменения, касающиеся сферы действия Кодекса и его субъектов. Кодекс должен распространять свое действие не только на нотариусов, ВРИО и помощников нотариусов, но и на стажеров, сотрудников нотариальных контор и нотариальных палат субъектов РФ, осуществляющих свою деятельность в рамках трудового законодательства. Эти изменения актуальны в связи с тем, что данные субъекты также являются активными участниками нотариальной сферы, и очень часто, к сожалению, жалобы поступают и на их действия. Безусловно, в рамках Трудового кодекса РФ работодатель вправе применить меру дисциплинарного воздействия к ним, однако, если на уровне внутреннего корпоративного документа будут прописаны основания, то дисциплинировать сотрудников будет гораздо легче.

Кроме того, предлагается указать на то, что нотариусы обязаны ознакомить своих помощников, стажеров нотариальной палаты, иных сотрудников нотариальной конторы с положениями кодекса, обеспечить соблюдение ими его норм в части, соответствующей их трудовым обязанностям.

5. Для совершенствования Профессионального кодекса нотариусов РФ предлагаем дополнить Профессиональный кодекс нотариусов новыми положениями в связи с активным внедрением в нотариальную деятельность новых технологий (появление электронно-цифровой подписи, работа с Единой информационной системой «ЕНОТ» и др.), в Профессиональном кодексе должны быть учтены положения Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных».

6. В пункте 3 раздела II Профессионального кодекса перечислены морально-этические обязательства, которые нотариус должен соблюдать при вступлении в должность. В соответствии с п. 18 раздела VII Профессионального кодекса дисциплинарным проступком признается виновное ненадлежащее выполнение или невыполнение нотариусом своих профессиональных обязанностей, а также нарушение этических норм поведения нотариуса и иных требований, установленных законодательством Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. Согласно разделу VIII Профессионального кодекса к дисциплинарным проступкам относится нарушение морально-этических норм, предусмотренных Профессиональным кодексом нотариусов РФ.

В содержании Профессионального кодекса не определено соотношение следующих понятий: морально-этические обязательства, этические нормы поведения нотариуса и морально-этические нормы. Кроме этого отсутствует определение, что является нарушением этических норм поведения нотариуса.

Принимая во внимание вышеуказанное, в целях единого толкования положений Профессионального кодекса Нотариальная палата Ханты-Мансийского автономного округа – Югры предлагает дополнить Профессиональный кодекс положением об этических нормах поведения нотариуса, в частности, пояснить, что включают в себя этические нормы поведения нотариуса, а также определить соотношение вышеуказанных понятий.

Таким образом, можно сделать вывод, что Профессиональный кодекс нотариусов Российской Федерации в настоящие время востребован нотариальными палатами, однако в него необходимо вносить изменения с учетом требований настоящего времени.

Важно помнить, что именно соблюдение нотариусами профессиональных и этических стандартов деятельности, закрепленных в Профессиональном кодексе нотариусов, является показателем положительной репутации нотариата и результативности всех усилий нотариального сообщества по созданию позитивного имиджа.


Вернуться


© Федеральная нотариальная палата, 2006-2012

Пишите нам:info@notariat.ru Web-редактору: web@notariat.ru

Разработка сайта и дизайн «ИнфоДизайн» © 2006
Rambler's Top100