Официальный сайт небюджетного нотариата Российской Федерации
 Главная
Информбюро
Нотариат
ФНП
Теория и практика
Нотариальный вестник
Гостиная
Избранное
 
Архив

Инвестиционный контракт как смешанный договор

12.09.2011

А.И. Бычков,

начальник юридического отдела ЗАО «ТГК “Салют”»,

аспирант кафедры адвокатуры, нотариата,

гражданского и арбитражного процесса РГТЭУ

 

АННОТАЦИЯ. В статье рассматриваются вопросы, связанные с определением правовой природы инвестиционного контракта: является ли он смешанным или непоименованным договором?

Ключевые слова: смешанный договор, инвестиционный контракт, свобода договора.

 

A.I. Bychkov

The investment contract as the mixed contract

ANNOTATION. The questions connected with definition of the legal nature of the investment contract are considered in the article, is it the mixed or not named contract?

Keywords: the mixed contract, the investment contract, contract freedom.

Правовую основу инвестиционной деятельности на территории Российской Федерации составляют Конституция РФ, Федеральный закон от 09.07.1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», Федеральный закон от 25.02.1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности на территории РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений» (далее – Закон об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений) и Закон РСФСР от 26.06.1991 г. № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР», действующий в части, не противоречащей законодательству РФ [i].

Пунктом 1 статьи 8 Закона об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений установлено, что отношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора и (или) государственного контракта, заключаемых между ними в соответствии с Гражданским кодексом РФ (далее – ГК РФ).

Пунктом 2 Постановления Правительства РФ от 10.08.2007 г. № 505 «О порядке принятия федеральными органами исполнительной власти решения о даче согласия на заключение сделок по привлечению инвестиций в отношении находящихся в федеральной собственности объектов недвижимого имущества» предусмотрено, что инвестиционный договор устанавливает права и обязанности лиц в связи с осуществлением ими деятельности по инвестированию бюджетных средств для строительства, реконструкции, реставрации недвижимого имущества независимо от наименования договора (инвестиционный договор, договор на реализацию инвестиционного проекта, договор простого товарищества и т.д.).

Указанные нормативные правовые акты не раскрывают содержание понятия «инвестиционный контракт», а лишь вводят его в оборот.

В настоящее время в юридической литературе и правоприменительной практике дискуссионным является вопрос о правовой природе такого контракта.

Так, в частности, Е.Б. Козлова отмечает, что «…инвестиционный договор (контракт) нельзя признать поименованным договором, в связи с чем и определить его место в системе гражданско-правовых договоров не представляется возможным» [ii].

А.В. Скворцов высказывает мнение, что при осуществлении инвестиций в настоящее время могут использоваться различные виды гражданско-правовых договоров, что подтверждается обширной судебно-арбитражной практикой, связанной с реализацией инвестиционных договоров [iii]. Указанной позиции он придерживается из-за того, что в действующем законодательстве предусмотрена возможность заключения инвестиционного контракта, но отсутствуют нормы, определяющие форму, существенные условия самого договора.

Окружные арбитражные суды квалифицируют инвестиционные контракты как смешанные договоры, содержащие элементы различных договоров.

Так, Федеральный арбитражный суд Московского округа отметил, что понятия инвестиционного договора (контракта) российское законодательство об инвестиционной деятельности не содержит, таким образом, четкая форма его законодательно не закреплена, равно как и не регламентированы формы инвестиционной деятельности.

Инвестиционный контракт является сложной сделкой, совершаемой в форме смешанного договора в соответствии с принципами нормы статьи 421 ГК РФ (Постановление от 27.07.2010 г. № КГ-А41/2074-10-2 по делу № А41-14824/08).

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в одном деле квалифицировал инвестиционный договор как смешанный договор, содержащий элементы договоров «инвестиционной и подрядной деятельности» (Постановление от 18.12.2008 г. № Ф04-7009/2008 (16116-А70-16), Ф04-7009/2008 (15934-А70-16)).

Аналогичную квалификацию дал Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в Постановлении от 26.02.2010 г. по делу № А32-30482009.

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа инвестиционный договор также признал смешанным, содержащим элементы договоров подряда и простого товарищества (Постановление от 28.02.2011 г. по делу № А57-5169/2010).

Федеральный арбитражный суд Уральского округа признал инвестиционный договор смешанным, содержащим элементы договоров простого товарищества и предварительного договора о предоставлении в будущем в аренду земельного участка (Постановление от 14.11.2007 г. № Ф09-9289/07-С4 по делу № А76-13351/2006-1-422/272).

Инвестиционные контракты, как свидетельствуют материалы правоприменительной практики окружных арбитражных судов, представляют собой смешанные договоры, содержащие в себе совокупность различных гражданско-правовых договоров.

В законодательстве субъектов РФ даются различные его определения.

Так, в законе Санкт-Петербурга от 30.07.1998 г. № 191-35 «Об инвестициях в недвижимость Санкт-Петербурга» приводится следующее определение инвестиционного контракта: заключенная в соответствии с данным законом и направленная на осуществление инвестиционной деятельности смешанная сделка, содержащая обязательства сторон по выполнению инвестиционных условий (застройка земельного участка, проведение реконструкции, завершение строительства), порядок их выполнения, а также права и обязанности продавца и покупателя – при предоставлении в собственность инвестора объекта инвестирования или доли в праве общей собственности на результат инвестирования, права и обязанности арендатора и арендодателя – при предоставлении объекта инвестирования в аренду инвестору либо имеющие характер предварительного договора права и обязанности арендатора и арендодателя (ссудодателя и ссудополучателя) – при передаче инвестору права владения и пользования результатом инвестирования, либо учредителя управления и доверительного управляющего – при передаче результата инвестирования в доверительное управление.

К существенным условиям инвестиционного контракта или к его инвестиционным условиям, следуя терминологии законодательства субъектов РФ об инвестиционной деятельности, относятся следующие: правовая форма предоставления объекта и результата инвестирования (передача земельного участка с правом застройки в долгосрочную аренду или в собственность, передача подлежащих реконструкции или завершению строительством зданий, сооружений, их частей с последующей передачей в собственность инвестора либо выкупа у него, либо передача в аренду, ссуду, доверительное управление), обязанность инвестора завершить строительство объекта и сдать его в эксплуатацию не позднее определенного срока, обязанность по обеспечению объекта инженерной инфраструктурой, обязанность осуществления землеустроительных работ, иные обязанности, вытекающие из особых условий осуществления инвестиционной деятельности (расселение или дорасселение объекта).

Аналогичные по существу определения инвестиционного контракта и его существенных условий приводятся и в иных законодательных актах субъектов РФ, в частности, в законе Санкт-Петербурга «О порядке предоставления объектов недвижимости, находящихся в собственности Санкт-Петербурга, для строительства и реконструкции», областном законе Ленинградской области от 30.12.2004 г. № 128-оз «О порядке предоставления недвижимого государственного имущества Ленинградской области для целей инвестиционной деятельности», решении Ульяновской городской Думы от 05.12.2001 г. № 182 «Об утверждении положения “О порядке осуществления инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений в объекты муниципальной собственности г. Ульяновска”», решении Собрания депутатов Пошехонского муниципального района от 04.09.2008 г. № 25 «О принятии положения об инвестиционной деятельности на территории Пошехонского муниципального района», решении Представительного собрания Шекснинского муниципального района от 25.06.2008 г. № 95 «Об утверждении положения об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, на территории Шекснинского муниципального района», решении Районного собрания представителей Череповецкого муниципального района от 26.10.2005 г. № 189 «Об утверждении положения об инвестиционной деятельности на территории Череповецкого муниципального района».

В судебной практике выделяются следующие существенные условия инвестиционного контракта: средства инвестирования, цели вложения, характеристика объекта инвестиционного вложения, размер инвестиционных вложений (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 28.04.2011 г. по делу № А61-1297/2010).

Таким образом, анализ законодательной базы субъектов Российской Федерации позволяет сделать вывод о том, что инвестиционный контракт представляет собой смешанный договор, содержащий элементы различных гражданско-правовых договоров: договоров подряда, простого товарищества, аренды и т.д. В соответствующих частях к такому договору применяются правила об относящихся к нему гражданско-правовых договорах в составе смешанного договора.

Соответственно, к числу существенных условий инвестиционного договора помимо тех, что предусмотрены для него законодательством Российской Федерации, следует отнести все те существенные условия, которые относятся к договорам в составе инвестиционного договора.

Отдельного рассмотрения заслуживает вопрос о том, является ли такой смешанный инвестиционный договор поименованным или непоименованным договором.

Позиция Е.Б. Козловой такова –, данный договор нельзя признать поименованным по той причине, что законом только лишь предусмотрена возможность его заключения, но отсутствует указание на его форму и существенные условия.

Такие условия действительно не предусмотрены в ГК РФ и в специальных федеральных законах и подзаконных актах, регулирующих вопросы инвестиционной деятельности.

Согласно пункту 2 статьи 421 ГК РФ непоименованным договором следует считать такой договор, который не предусмотрен законом или иными правовыми актами.

Законодательством Российской Федерации об инвестиционной деятельности инвестиционный договор предусмотрен, исходя из его существа как смешанного договора; существенные условия такого договора, его форма и правовое регулирование определяются по правилам, относящимся к режиму смешанных договоров.

Так, в частности, смешанный договор вступает в силу и считается заключенным, а требование к его форме считается выполненным при условии, что соблюдены все требования, относящиеся к каждому из договоров в составе смешанного договора. Несоблюдение таких требований влечет правовые последствия в отношении не только договора в составе смешанного договора, где они не выполнены, а в отношении всего смешанного договора.

Так, в одном деле Федеральный арбитражный суд Уральского округа квалифицировал в качестве смешанного инвестиционный договор, включающий в себя элементы договоров простого товарищества и предварительного договора о заключении в будущем договора аренды земельного участка. Установив, что данный договор не содержит согласованного его сторонами условия об объекте аренды, суд округа признал такой договор незаключенным (Постановление от 14.11.2007 г. № Ф09-928907-С4 по делу № А76-13351/2006-1-422/272).

В части, в которой инвестиционный договор не урегулирован в соответствии с правилами, относящимися к нему как к смешанному договору, к нему применяются общие положения о договорах и обязательствах.

В заключение необходимо упомянуть о такой особенности инвестиционного контракта, являющегося смешанным договором, как его форма. Письменная форма договора бывает простой и нотариальной. В случае, когда в смешанный договор включен договор, для которого законодательством предусмотрена нотариальная форма, такое требование к форме распространяется на весь смешанный договор, при несоблюдении которой он считается недействительным.

Подтверждение данной позиции можно встретить в практике ВАС РФ, который отметил, что смешанный договор содержит единую совокупность обязательств. Заключенный сторонами договор с элементами купли-продажи предприятия и поставки оборудования представляет собой смешанный договор, так как в нем стороны соединили условия разных гражданско-правовых договоров и связали осуществление своих прав и обязанностей, предусмотренных одним из этих договоров, с осуществлением прав и обязанностей, предусмотренных другим договором. Соответственно, требование к форме или условие вступления в силу, относящееся к одному из договоров в составе смешанного, распространяется на весь такой смешанный договор (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 г. № 59 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона “О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним”»).

Применительно к инвестиционному контракту такая ситуация возможна, когда, к примеру, объект незавершенного строительства, подлежащий реконструкции, завершению строительства и передаче для этих целей инвестору, закреплен на балансе хозяйственного общества, все доли в уставном капитале которого принадлежат местной администрации. В инвестиционной программе при этом участвует сама администрация, а не юридическое лицо, которому принадлежит объект инвестирования. Кроме того, имущественная выгода от реализации инвестиционного проекта должна быть на стороне администрации, а не такого юридического лица. Также отсутствуют какие-либо разумные правовые основания, по которым юридическое лицо – коммерческая организация, на балансе которой находится объект инвестирования, может передать его инвестору. В этой ситуации в инвестиционный контракт, заключаемый между инвестором и администрацией, включается условие о том, что инвестору в собственность отчуждаются все принадлежащие администрации доли в уставном капитале юридического лица в качестве вклада администрации, инвестор выполняет необходимый комплекс работ с объектом, и инвестиционный результат делится между участниками инвестиционного проекта. С учетом того, что сделка, направленная на отчуждение доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, подлежит нотариальному удостоверению и может быть признана недействительной при несоблюдении данной формы (пункт 11 статьи 21 Федерального закона № 14-ФЗ от 08.02.1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью»), такое требование распространяется на весь инвестиционный контракт, поскольку он устанавливает, как смешанный договор, единую совокупность обязательств для его сторон.

Исходя из изложенного можно сделать вывод о том, что инвестиционный контракт представляет собой смешанный договор, содержащий элементы различных договоров, при этом, если для одного из таких договоров установлена особая форма или условие для вступления его в силу (передача вещи как условие для признания заключенным реального договора), то такие требования распространяются на весь смешанный договор.

 



[i] Здесь и далее ссылки на все нормативные правовые и судебные акты даются по СПС «КонсультантПлюс» (примеч. автора).

[ii] Козлова Е.Б. Инвестиционный контракт как нетипичная договорная конструкция // Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. № 1 / СПС «КонсультантПлюс».

[iii] Скворцов А.В. Правовое регулирование инвестиционно-строительной деятельности. Вопросы судебно-арбитражной практики // Экономическая газета. 2005 / СПС «КонсультантПлюс».


Вернуться


© Федеральная нотариальная палата, 2006-2012

Пишите нам:info@notariat.ru Web-редактору: web@notariat.ru

Разработка сайта и дизайн «ИнфоДизайн» © 2006
Rambler's Top100