Официальный сайт небюджетного нотариата Российской Федерации
 Главная
Информбюро
Нотариат
ФНП
Теория и практика
Нотариальный вестник
Гостиная
Избранное
 
Архив

Необходимо восстановить утраченные функции нотариата

05.01.2011

Выступления на внеочередном Собрании представителей нотариальных палат субъектов Российской Федерации
24 ноября 2010 года

 

В.Ф. Яковлев,

советник Президента РФ по правовым вопросам,

председатель Совета при Президенте РФ по кодификации и

совершенствованию гражданского законодательства

 

Уважаемые коллеги, вы знаете, что при Президенте РФ ведет работу исследовательский центр частного права, в рамках которого и происходит работа над Гражданским кодексом РФ. Я – председатель совета этого центра. При Президенте РФ есть Совет по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства. Я также председатель этого совета. И в рамках этого центра, этого совета на протяжении уже 20 лет идет работа по созданию нового гражданского законодательства современной России. Вы знаете, что работа по кодификации стартовала 1990-х годов и завершилась в 2006 году, когда была принята последняя, четвертая часть Гражданского кодекса РФ. Эта часть была введена в действие с 1 января 2008 года. В это же время полностью перестали действовать Гражданский кодекс РСФСР 1964 года и Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик. Так вот, принятие нового Гражданского кодекса РФ означало возрождение частного права в России, которого в советское время не существовало. Гражданское право было, а частного права не было – такой вот парадокс. Гражданское право существовало в весьма усеченном, урезанном варианте. Теперь оно возрождено в полном виде, потому что гражданское право – это основной регулятор экономических отношений в условиях частной собственности и частного товарно-денежного оборота. Мы стали на этот путь, восстановили то и другое, ведь частное право должно было быть восстановлено. Но с момента разработки первой части Гражданского кодекса РФ прошло почти 20 лет, 15-то лет точно. Мы – я имею в виду Совет при Президенте РФ – всячески оберегали неприкосновенность Гражданского кодекса РФ от произвольных изменений, и он оказался из всех кодексов самым устойчивым законодательным актом, действительно по-настоящему стабильным и защищенным. Вместе с тем жизнь продвинулась вперед, и судебная практика, и практика деловых отношений в нашем обществе показали, что есть необходимость некоторой модернизации Гражданского кодекса РФ, особенно первой его части, некоторого ее обновления.

18 июля 2008 года Президент России подписал Указ «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации» и поручил Совету по кодификации и центру частного права подготовить концепцию совершенствования гражданского законодательства, а затем и проект закона о внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс РФ. Работа началась сразу же, в середине 2008 года, она идет уже 2,5 года. В результате подготовлена концепция, я надеюсь, что вы с ней знакомы. 7 октября прошлого года состоялось заседание Совета по рассмотрению концепции под председательством Президента России Дмитрия Анатольевича Медведева. Концепция была в целом одобрена, и мы приступили к подготовке законопроекта о внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс РФ. Сейчас работа завершается, и вы знаете, что на сайтах центра частного права, Высшего Арбитражного Суда РФ опубликованы соответствующие разделы Гражданского кодекса РФ, проекты его разделов, точнее, внесения изменений и дополнений. У нас не опубликован только важнейший раздел, имеющий прямое отношение как раз к нотариату, – это вещное право. Мы завершаем сейчас редактирование этого раздела, он, в принципе, готов. Вскоре эта работа будет закончена. Таким образом, проект закона будет полностью опубликован в ближайшее время. Затем, я надеюсь, будет проведено его обсуждение, и в конце года мы постараемся представить проект Президенту РФ на рассмотрение. Думаю, прежде всего на рассмотрение Совета, а затем, конечно, Президенту для решения о том, что с ним делать дальше: дорабатывать или вносить в Государственную Думу РФ.

Я говорю об этом потому, что судьба частного права и судьба нотариата неразрывно связаны между собой. И если мы провели такую гигантскую работу (и продолжаем ее) по возрождению частного права в России, то мы должны провести такую же работу по восстановлению нотариата России. Почему восстановлению? Потому что тот нотариат, который существовал в советское время, так же, как и гражданское право, был неполноценным. А до революции Россия обладала полноценным нотариатом. И поскольку сейчас есть частная собственность и частный товарно-денежный оборот, есть частное право, должен быть полноценный нотариат. Вот о чем идет речь. По существу – о восстановлении нотариата примерно в тех вариантах, в которых он существует в странах континентальной Европы: во Франции, в Германии и так далее. Разумеется, совершенно ясно, что у нас есть свои особенности, свои традиции. Мы будем следовать им. Без восстановления функций нотариата, без нотариата, как фактора обеспечения безопасности отношений собственности, особенно на недвижимость, на предприятия, а также фактора обеспечения безопасности участников частного товарно-денежного оборота, без нотариата, способного обеспечить безопасность всех участников отношений, о которых я сказал, нельзя будет рассчитывать на то, что в нашей экономике действительно все будет благополучно. А такая совершенно недопустимая практика, когда право собственности, в частности, на недвижимость, на землю, на здания и так далее защищены слабо и становятся легкой добычей рейдерских атак, когда одиноких стариков убивают с целью завладения их квартирами и потом действительно владеют этими квартирами, – это просто позор современной России.

Очень плохо, что мы в свое время, когда готовили Гражданский кодекс РФ, в полной мере не понимали подобной опасности, не полностью ввели в действие правовые механизмы, которые предотвращали бы эти недопустимые вещи. Ведь то, что произошло в Краснодарском крае, убийство всей семьи, связано напрямую с тем, о чем мы сегодня будем говорить: это борьба за имущество, за собственность, за землю. Она и порождает такого рода явления в нашей жизни.

Так вот, нотариат. Задача состоит, очевидно, в том, чтобы, во-первых, восстановить его функции. А функции нотариата – это удостоверение сделок, опосредствующих товарно-денежный оборот, по крайней мере, в отношении недвижимости, по крайней мере, вещных прав. И функция должна состоять не только в формальном удостоверении сделок, а в том, что, если сделка нотариусом удостоверена, это было бы стопроцентной гарантией законности сделки. Более того, нотариат должен обеспечить не только законность сделки в отношении недвижимости, но обеспечить сопровождение исполнения этой сделки. То есть под его контролем должны находиться расчеты по сделке, оформление прав на недвижимость в виде государственной регистрации таких прав. Вот такая стоит задача. Вы чувствуете, что это, конечно, огромная ответственность, огромная работа. Ясно, что для того, чтобы наш нотариат справлялся с этой функцией, надо, чтобы были внесены изменения не только в законодательство о функциях, но и в законодательство о статусе нотариуса и нотариата в целом; должны быть решены вопросы повышения квалификации нотариусов и определения численности нотариусов.

Во Франции около восьми тысяч нотариусов, в России тоже около восьми тысяч. Но во Франции с нотариусами работает порядка 60 тысяч человек аппарата, их помощников и так далее. И во Франции численность населения более чем в два раза меньше, чем в России. С учетом этого должны быть решены в России вопросы численности самих нотариусов и их аппарата. Разумеется, должна быть повышена ответственность нотариуса как гаранта законности исполнения сделок, при этом должна быть использована система страхования. Но и о системе личной ответственности нотариусов, в том числе имущественной, нельзя забывать. Разумеется, должны быть урегулированы на современном уровне вопросы тарифов за нотариальные услуги с таким расчетом, чтобы, с одной стороны, нотариальные конторы могли эффективно функционировать, чтобы на должностях нотариусов у нас были высококвалифицированные юристы, но, с другой стороны, чтобы эти тарифы позволяли нотариальным услугам быть доступными. Это чрезвычайно важная задача. Также, конечно, развитие материально-технической базы, в том числе и участие власти в том, чтобы нотариат имел нормальные условия для успешного выполнения своих функций.

Нотариат в современной России (я не говорю, что мы вернемся к государственному нотариату) может оставаться частным, но при условии, что он будет в состоянии выполнять публично правовые функции, которые государство делегировало нотариату. Пусть будет частный нотариат, но пусть он будет способен выполнять важнейшие публичные правовые функции. Такова задача, и надо найти оптимальные средства для ее решения, и мы должны быть готовы во всех отношениях. Потребуется определенный период для того, чтобы нотариат был в состоянии осуществлять правовые функции, но только не надо говорить, что наш нотариат никуда не годится, поэтому нельзя подобные функции сейчас вводить. Их необходимо реализовывать – это потребность общества, неизбежность, иначе надо спрашивать с государства, почему оно не обеспечивает безопасность граждан в экономической сфере? На мой взгляд, эти вопросы должны решаться таким образом.

Теперь несколько слов о части проекта Гражданского кодекса РФ, касающейся нотариата. Что предлагается? Во-первых, в проекте появилась новая статья (в проекте о внесении изменений в ГК РФ). Мы стараемся сохранить по возможности прежнюю нумерацию, стараемся сохранять в Гражданском кодексе РФ все, что себя оправдало, то есть «трогаем» его по минимуму, но он для нас существенен. Появляется новая статья 8 со значком «прим» «о государственной регистрации гражданских прав на имущество» (прежде всего, имеется в виду, гражданских прав на недвижимость). Государственная регистрация таких прав должна быть построена по принципу, во-первых, проверки законности основания регистрации прав на недвижимость; во-вторых, публичности реестра, доступности; в-третьих, достоверности реестра.

В настоящее время имеющийся у нас реестр недвижимости такими характеристиками, вы знаете, не обладает. Для обеспечения надлежащих условий регистрация, ее законности, публичности и достоверности требуется нотариальное удостоверение сделок. Поэтому в статье 8 со значком «прим» Гражданского кодекса РФ записано, что те сделки, которые подлежат государственному удостоверению, государственной регистрации, должны быть нотариально удостоверены. Это очень важное положение. Статьи 131, 132 Гражданского кодекса РФ будут содержать указания на то, что вещные права на недвижимость подлежат государственной регистрации, а, следовательно, нотариальному удостоверению. Перечень вещных прав расширяется существенным образом. Это не только право собственности и право оперативного управления, но и сервитут, узуфрукт, ипотека, право приобретения недвижимости, право вещных выдач и так далее. То же самое относится в соответствии со статьей 132 Гражданского кодекса РФ и к предприятиям, причем предприятие понимается не как юридическое лицо, а как имущественный комплекс, представляющий собой единый объект, который служит базой осуществления предпринимательской деятельности. Следовательно, это и общества с ограниченной ответственностью, и индивидуальные частные предприятия, и так далее. Сделки в отношении таких имущественных комплексов будут также подлежать нотариальному удостоверению. Речь идет не только о регистрации прав постоянного владения и пользования земельными участками, но и о праве застройки, которое также появится в Гражданском кодексе, и так далее.

Что еще? Статья 163 Гражданского кодекса РФ по-прежнему устанавливает, что если сделка по закону должна быть нотариально удостоверена, то несоблюдение нотариальной формы влечет за собой ничтожность сделки. С другой стороны, статья 165 Гражданского кодекса РФ устанавливает последствия уклонения одной из сторон от нотариального удостоверения сделки в виде обращения в суд. Суд подтверждает решение данной сделки, нотариальное удостоверение не требуется, но здесь устанавливается срок исковой давности, сокращенный до одного года. В течение года заинтересованное лицо может добиваться признания сделки, совершенной незаконно.

Таким образом, понятие недвижимости расширяется. К недвижимости будут относиться, в частности, жилые и нежилые помещения, выделенные в виде отдельного объекта гражданского оборота. То есть любая квартира, любое нежилое помещение, которое выступает в качестве самостоятельного объекта гражданского оборота, будет относиться к сделкам по недвижимости. Эти сделки также должны регистрироваться, а следовательно, подлежать нотариальному удостоверению. Стало быть, если наши предложения будут приняты – а мы понимаем, что они встретят и немалое сопротивление, ведь многие привыкли, чтобы была мутная вода, в которой легко ловить криминальную рыбку – надеюсь, что общими усилиями мы «пробьем» наши законодательные предложения. Тогда это создаст широкие возможности для нотариата стать действительно серьезным средством обеспечения безопасности гражданского оборота в России.

Пожалуй, на этом остановлюсь. Думаю, что предстоит огромная работа, но она должна только радовать представителей юридической профессии, потому что у юристов появятся серьезные рычаги подведения под нашу экономику надежного правового фундамента.

Здесь вскользь затрагивался вопрос о том, что такое нотариат? Нотариальное сообщество – это саморегулируемая организация, попадает под действия, касающиеся саморегулируемых организаций. Таких много, есть общий закон о них, но это не значит, что все структуры, которые обладают подобным признаком (саморегулируемостью), автоматически попадают под закон. Ведь та же система правосудия построена так, что в ней есть элементы саморегулирования, потому что есть квалификационные коллегии, без решения которых Президент РФ не может назначить ни одного судью. Это саморегулирование? Еще какое! Но никому не приходит в голову распространять на судейское сообщество закон о саморегулируемых организациях, поскольку есть специальный закон, относящийся к системе правосудия. Думаю, то же самое применимо и к нотариату. Если будет отдельный специальный закон о нотариате, не надо будет нам пытаться «надеть» на эту структуру еще и общий закон о саморегулировании, он будет распространяться только на те организации, в отношении которых нет специальных законов. Такой подход будет абсолютно правильным, и если Министерство юстиции разделяет такой подход, то, я надеюсь, что мы утвердим это везде.

Сейчас по инициативе Президента РФ был разработан и принят закон о медиации. Думаю, мы в нем тоже допустили слабину, указав, что на организации, объединяющие медиаторов, распространяется закон о саморегулируемых организациях. Это сделали не основные разработчики данного закона; это было сделано уже потом, когда подключились структуры, озабоченные тем, чтобы ничего не произошло. Такое опасение является причиной появления не вполне обоснованных положений в нашем законодательстве – по принципу «упаси бог». Необходимо избежать этой ошибки при подготовке проекта закона о нотариате.

Позвольте мне в заключение своего выступления выразить уверенность и надежду на то, что нам совместными усилиями удастся в полной мере восстановить в нашей стране действие и частного права, и нотариата как одного из главных инструментов утверждения в жизнь частного права. Надеюсь, что наш нотариат будет тем, что французы называют средством утверждения правовой безопасности экономического оборота, а немцы – предварительным или превентивным правосудием. Нотариат по своему значению должен приблизиться к структурам правосудия, ведь если правосудие вступает в действие после правонарушения, то нотариат способен предупреждать правонарушения, а это не менее ценно, чем устранять их последствия. Именно поэтому мы действительно должны сделать все необходимое, чтобы функции нотариата в нашей стране были полностью восстановлены.

 

ВОПРОСЫ ЯКОВЛЕВУ И ЕГО ОТВЕТЫ

 

Вениамин Федорович, скажите, пожалуйста, пройдут ли изменения в части, касающейся регистрации сделок?

 

– Вы имеете в виду проект внесения изменений в Гражданский кодекс? В отношении нотариата, в частности, да? Я надеюсь, что пройдут. Вы знаете, мы в свое время, в начале 90-х годов, те же разработчики, снизили роль нотариата, принизили ее. Я не думаю, что люди виноваты в этом. Нам казалось тогда, что если мы введем государственную регистрацию, то все будет в порядке. Но на эту несчастную государственную регистрацию Министерство юстиции РФ должно опять обратить внимание. За эту государственную регистрацию тут же начали бороться, свалку устроили. Всем хотелось быть регистраторами. Помню, мы тогда долго спорили над тем, кто должен выполнять функции государственного регистратора прав на недвижимость. Например, предлагалось возложить эту функцию на арбитражные суды. Я, как председатель Высшего Арбитражного Суда РФ в то время, возразил против этого. Потому что арбитражные суды еще только-только становились на ноги, и возложение на них этой функции серьезно бы обременило начальный этап становления этой системы. Но вы, вероятно, знаете, что, например, в Германии, во Франции эту функцию выполняют суды. О чем это говорит? Это говорит о том, что сопровождение прав на недвижимость – это важнейшая юридическая функция, а не какая-нибудь другая. И поэтому мы не возложили подобные полномочия на суды, но употребили термин «орган юстиции». И Министерство юстиции РФ абсолютно правильно тогда создало в своей структуре регистрационное подразделение. Вся регистрация находилась, по существу, в ведении Министерства юстиции РФ – и юридических лиц, и прав на недвижимость – это было правильно. Затем полномочия по регистрации юридических лиц передали в налоговую службу. Налоговый орган совершенно не приспособлен к выполнению подобной функции, и она в значительной степени загублена сегодня по этой причине. Минэкономики просто отобрало регистрацию недвижимости, и вышло, что правовая функция выполняется не правовыми по существу ведомствами.

Мы и сейчас утверждаем в проекте, что регистрация юридических лиц – это юридическая функция, и она должна выполняться юридическими структурами. Все же стоило бы подумать в отношении недвижимости. Ясно, что сопротивление будет, но, я надеюсь, что, объединив усилия, мы, юристы, сможем провести такого рода предложение, в частности, в Гражданский кодекс РФ. И мои коллеги по подготовке проекта, которые в самом начале возражали против нотариального удостоверения сделок с недвижимостью, в процессе работы убедились, что подобные возражения необоснованны.

Есть надежда на то, что мы все-таки обеспечим принятие этих функций, но многое будет зависеть от того, как пройдет обсуждение. Поэтому выражайте свою активную позицию в процессе обсуждения.

 

Уважаемый Вениамин Федорович, скажите, пожалуйста, в продолжение вашего комментария о регистрации: в Гражданском кодексе РФ будут какие-то указания о подведомственности этих органов? Или будет ли прописано, технический это орган, который не проводит правовую экспертизу, или нет? Тогда, наверное, отпадет желание работать там людям, которые вообще не имеют никакого отношения к юридическим вопросам.

 

– Да, я об этом немножко сказал, но еще раз подтверждаю, что в отношении регистрации юридических лиц в проекте Гражданского кодекса РФ прямо указано: регистрация юридических лиц должна производиться органами юстиции – мы вносим такое предложение. Что касается регистрации недвижимости, то подобного прямого предложения нет, но мы указываем в проекте статьи 8 «прим» на то, что регистрация прав на недвижимость должна включать в себя проверку законности основания регистрации. А значит, что правовая функция и ее выполнение под силу только юристам.

 

Вениамин Федорович, перед нами выступал Вячеслав Валерьевич Горшков (судья Верховного Суда РФ), и во время обсуждения проблемы возник вопрос, мучительный для нотариусов: признание завещания недействительным после открытия наследства. Практика такова, что нотариусу нечем защититься. Приходится производить видеосъемки. В случаях, когда завещатель – человек пожилой, и, не дай бог, он уже болеет, только крайние, экстремальные доказательства могут хоть немного гарантировать нотариусу защиту.

На прямой вопрос «Вы считаете, что нотариальный акт как таковой не является доказательством, и фигура нотариуса в данном случае тоже не является доказательством?» Вячеслав Валерьевич нам ответил: «Да, я думаю, что сегодня это так». Посоветовал запасаться дополнительными доказательствами. Понятно, что с точки зрения интересов государства это абсолютно невыгодно. С точки зрения нотариуса это несправедливо. Ваше мнение? Основываясь на опыте судьи, что вы можете посоветовать конкретно для решения такой проблемы?

 

– По крайней мере, в законе должна быть закреплена презумпция того, что наличие акта нотариуса является гарантией законности сделки. Такое требование должно быть предъявлено к нотариальному акту, и такая презумпция должна быть. Другое дело, что, как всякая законная презумпция, она является опровержимой. И если будут представлены доказательства дефектности нотариального акта, то, очевидно, он может быть признан недействительным. Такой подход был бы правильным.

По сути дела в проекте Гражданского кодекса РФ примерно такое положение уже содержится в виде обязанности нотариуса проверить законность совершаемой сделки и проверить правомочия лица, совершающего сделку на предмет наличия правомочия на совершение данной сделки, например, на отчуждение имущества. Проверить, что он продает не чужое имущество, не имея на это права, а либо свое имущество, либо имущество лица, которое ему доверило продажу. Следовательно, если нотариус удостоверил такую сделку, то он взял на себя ответственность, и мы должны исходить из того, что наличие нотариального акта означает его законность. Однако и возможность опровержения исключать нельзя, но надо исходить из презумпции законности, то есть доказать, что этот акт является незаконным, привести соответствующие веские, бесспорные, по существу, доказательства.

 

Вениамин Федорович, вы правильно отметили, что есть силы, которые будут сопротивляться реализации этого проекта. Безусловно, ими могут быть и представители бизнес-элиты в том числе. Вы недавно проводили совещание в Торгово-промышленной палате, где как раз встречались с этими господами и, наверное, услышали какие-то мнения по этому поводу. Поделитесь ими в двух словах?

– Да, в Торгово-промышленной палате как раз состоялась конференция по данным наработкам о внесении изменений в Гражданский кодекс РФ. Конечно, задавались определенные вопросы и юристами, и представителями бизнеса. Но явного неприятия того, что значится в проекте, выражено не было. Высказывались сомнения, насколько это возможно, насколько это целесообразно и так далее. Обязательно будет сопротивление, это ясно. У нас школа подготовки и проведения законопроектов большая. Вот четвертая часть Гражданского кодекса РФ – боже мой, что нам только не пришлось пережить! Причем наши соотечественники, коллеги, юристы подняли такую волну сопротивления, что к разрешению споров подключился посол США. Мало того, подключились конгрессмены, сенаторы США. Они написали письмо Президенту США, что ни в коем случае нельзя допускать принятия четвертой части Гражданского кодекса РФ. А когда в Россию приехала Кондолиза Райс, госсекретарь Соединенных Штатов Америки, она сделала нашему Президенту соответствующее заявление. Президент РФ принял к сведению, сказал, что ладно, посмотрим. И попросил нас еще раз пересмотреть все спорные положения. Мы заявили, что считаем свою позицию правильной, и Президент РФ поддержал нас. Таким образом, несмотря на сильнейшее давление, все-таки четвертая часть ГК РФ была принята в таком виде, в каком она предлагалась. Нам тогда говорили, что если четвертая часть будет принята, то Россия никогда не вступит в ВТО. Но четвертая часть принята, а Россия в следующем году по заявлению Президента США должна быть принята в ВТО. Так что, видите, трудности будут, но думаю, есть шанс, что все пройдет как надо. 


Вернуться


© Федеральная нотариальная палата, 2006-2012

Пишите нам:info@notariat.ru Web-редактору: web@notariat.ru

Разработка сайта и дизайн «ИнфоДизайн» © 2006
Rambler's Top100