Официальный сайт небюджетного нотариата Российской Федерации
 Главная
Информбюро
Нотариат
ФНП
Теория и практика
Нотариальный вестник
Гостиная
Избранное
 
Архив

Правовая природа защитной функции нотариата в гражданском обороте

25.01.2010

А.А. Шахбазян,

аспирант Ставропольского государственного университета

 

Государство берет под свою охрану и всякими мерами… защищает обладателя права.

Д.И. Мейер [1]

 

Аннотация:

Автор статьи, наряду с защитой прав в судебном и административном порядке, предлагает выделять альтернативную защиту прав. Одним из институтов такой защиты в нашей стране, по его мнению, является нотариат.

 

Annotation:

A.A. Shakhbasyan. The legal nature of the protective function of Notaries in civil circulation.

The author, along with the protection of rights in judicial and administrative proceedings, offer to provide alternative rights. One of the institutions such protection in our country, in his opinion, is a notary public.

 

Ключевые слова: нотариат, защита прав, гражданское право, альтернативная защита прав

Keywords: notary, protection of human, civil law, protection of human alternative

         Как указано в п. 1.1 § 3 раздела 2 Проекта концепции совершенствования общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Проект концепции) [2], «в доктрине под формой защиты гражданских прав понимают механизм реализации мер по защите субъективных гражданских прав и интересов».

         Ряд авторов под формой защиты гражданских прав понимают регламентированный правом комплекс особых процедур, осуществляемых правоприменительными органами и самим управомоченным лицом в рамках правозащитного процесса и направленных на восстановление (подтверждение) нарушенного (оспоренного) права [3]. Однако такой подход сужает предмет защиты, не учитывая возможность защиты права путем его обеспечения и легализации (удостоверение договора нотариусом, выдача свидетельства о наследстве, выдача свидетельства о государственной регистрации права и др.).

  Полагаем, что форма защиты права – это установленная законом и инициируемая управомоченным лицом система активных действий уполномоченного органа, института гражданского общества или совокупность собственных действий субъекта права, обусловленных характером гражданского правоотношения и направленных на устранение препятствий в реализации субъективного  права. 

В настоящее время в связи с разработкой Концепции развития гражданского законодательства видится целесообразным в ст. 11 ГК РФ осветить все формы защиты гражданских прав: юрисдикционную и неюрисдикционную. Как указывается в п. 1.1 § 3 Проекта концепции, «подобное упоминание всех возможных форм защиты гражданских прав в рамках одной статьи обеспечит необходимые практике ориентиры и создаст правовые основы для развития внесудебных форм защиты прав (например, примирительных процедур)».

  Так, наряду с защитой прав в судебном и административном порядке следует выделять альтернативную защиту прав. Полагаем, что одним из институтов такой защиты в нашей стране является нотариат.

  Некоторые авторы определяют нотариат как институт гражданского общества, в частности, обуславливая это тем, что «он организационно не входит в систему органов государственной власти» [4].

В то же время представляется, что институт гражданского общества не может действовать от имени государства, он может действовать только от имени и в интересах частных, негосударственных лиц. Кроме того, количество должностей нотариусов и порядок осуществления нотариальной деятельности строго регламентированы действующим законодательством, что практически исключает частную инициативу, характерную для институтов гражданского общества.

Как верно отмечают И.В. Решетникова и В.В. Ярков, «по организации, функциям, формам их реализации, характеру контроля и основным составляющим нотариальная деятельность носит публично-правовой характер» [5].

Определение нотариата в качестве публично-правового института также свойственно европейским странам, где «деятельность, осуществляемая нотариусами, предполагает прямое и специфическое осуществление государственной власти» [6], в силу чего нотариальным услугам, как функции государственной власти, отказано в свободном пересечении государственных границ в Европейском союзе, согласно ст. 45 Договора Европейского сообщества [7].

   Полагаем, что защиту права можно разделить на частную и публичную. Данное разделение можно рассмотреть в трех аспектах.

Первый подход. Как известно, субъективные гражданские права защищаются в гражданском праве по принципу активного поведения управомоченного лица в отличие от таких видов публично-правовой защиты гражданских прав, как уголовно-правовая и административно-правовая.

 В связи с этим следует выделять два типа защиты: публично-правовая и частноправовая защита.

Нотариальная защита, безусловно, является одной из форм частноправовой защиты.

Второй подход. Защиту права следует определять не только по признаку активного субъекта, инициировавшего защиту, но и по субъекту защиты.

Так, по субъекту защиту прав также можно разделить на частную и публичную. Под частной в данном случае понимается защита, осуществляемая частными лицами (самими управомоченными лицами, их представителями, институтами гражданского общества – союзами, объединениями и т.д.). Под публичной защитой понимается защита, осуществляемая публичными лицами (органами государственной и муниципальной власти, их должностными лицами). 

Полагаем, что нотариальная защита является публичной защитой, поскольку осуществляется публичным лицом (нотариусом).

Третий подход. По объекту защиты также можно выделить частноправовую защиту (защиту прав частных лиц) и публичную защиту (защиту публичных прав и интересов). В отличие от иных субъектов защиты в рамках нотариального производства может осуществляться только частноправовая защита (защита прав граждан и юридических лиц). В то же время следует отметить, что защита прав частных лиц имеет и публично-правовой эффект, поскольку она называется одной из целей государственно-правового регулирования.

         Нотариальная защита права преимущественно является обеспечительно-охранительной, поскольку направлена не на восстановление нарушенного права, а на обеспечение беспрепятственной реализации его в будущем, а также на ограждение субъективного права от возможных посягательств.

В связи с указанным выше нотариальная защита может быть  презентативной (от англ. present – настоящий), которая осуществляется в момент совершения нотариусом нотариального действия (например, при разъяснении сторонам договора условий сделки, при проверке наличия отказа сособственника от преимущественной покупки доли в праве общей долевой собственности), футуральной (от лат. futurum – будущее), которая направлена на предотвращение нарушения прав управомоченного лица в будущем (например, при выдаче свидетельства о праве на наследство),  посткаузальной (от лат. causa – причина), которая осуществляется после возникновения препятствий в реализации права (например, совершение исполнительной надписи и др.).

Представляется, что в целом нотариальная защита является юрисдикционной защитой.

В то же время юрисдикционная форма защиты определяется как «деятельность уполномоченных государством органов по защите нарушенных прав или оспариваемых субъективных прав» [8].

Несмотря на это, в общеправовом значении под юрисдикцией понимается не только подсудность, но также и «круг дел, подлежащих ведению данного учреждения» [9].

Поэтому, как верно указывают И.В. Решетникова и В.В. Ярков, «в настоящее время понятием гражданской юрисдикции правильнее охватывать деятельность всех органов, включая органы судебной власти, по разрешению гражданских (в широком понимании) дел… органы судебной власти, третейские суды, нотариат, исполнительной власти, местного самоуправления» [10].

В связи с этим представляется, что определенные нотариальные действия обладают признаками правоприменительной деятельности.

Полагаем, что свидетельство о праве на наследство можно считать именно таким актом, поскольку является результатом рассмотрения вопроса о лицах, имеющих право наследовать имущество умершего, и носит общеобязательный характер.

Одна из черт нотариальной защиты – безусловное присутствие письменного нотариального акта, в котором выражается совершенное нотариальное действие.

Нотариальный акт, обладая особой доказательственной силой [11], является актом правозакрепления и ограждения права от невозможности последующей реализации.

В то же время не всегда нотариальный акт при рассмотрении дела в суде имеет безусловное преимущество перед иными доказательствами. Более того, нотариальный акт лишен такой «преюдициальной» силы, как, например, судебное постановление. Однако в связи с тем, что нотариус работает в сфере доказательственного права [12], целесообразно закрепить преимущество «нотариальных доказательств», освободив стороны в судебном процессе от представления иных доказательств в подтверждение фактов, засвидетельствованных и удостоверенных в нотариальном производстве, которые должны обладать общеобязательной силой для суда, пока не будет обжаловано (оспорено) соответствующее нотариальное действие [13].

Полагаем, что, поскольку нотариальные действия направлены на обеспечение действительности и бесспорности  юридических актов, в ст. 12 ГК РФ также целесообразно включить такой способ защиты гражданских прав, как «публичное подтверждение и обеспечение бесспорности юридических актов». Так, еще Д.И. Мейер указывал на такой институт, как «укрепление права», под которым понималось «устанавливание внешнего знака, свидетельствующего о существовании права» [14].

Так, согласно п. 1 § 1 раздела 2 Проекта концепции под укреплением права понимается признание за ним юридической силы.

Полагаем, что нотариальное удостоверение и свидетельствование носят характер государственной легитимации (акта государственного признания права), в ряде случаев являющихся условием его реализации (при выдаче свидетельства о праве на наследство), а также условием приобретения права (обязательное нотариальное удостоверение сделки по отчуждению доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью).

Наряду с особой доказательственной силой нотариальных актов одной из особенностей нотариальной защиты права является ее процедурный характер, выраженный через строгое соблюдение единообразных правил совершения нотариальных действий.

Нотариальная защита гражданских прав и ее упоминание в ГК РФ являются одним из примеров наличия публично-правовых элементов в гражданском праве, которые направлены на повышение эффективности гражданско-правового регулирования.

Подводя итог изложенному, отметим, что нотариатом в РФ признается профессиональное сообщество нотариусов, действующих через нотариальные конторы, а также объединенных в систему органов нотариального самоуправления – нотариальные палаты.

Нотариус в Российской Федерации является лицом, действующим от имени Российской Федерации, который призван обеспечить на территории РФ защиту прав и законных интересов граждан и организаций посредством совершения определенных юридических и фактических действий.

Нотариальная защита по своей природе является:

альтернативной судебной и административной защите, поскольку обращение к нотариусу может устранить дальнейшее обращение к иным юрисдикционным органам;

специальной, так как направлена преимущественно на защиту прав граждан и организаций в отличие, например, от универсальной судебной защиты, которая может быть направлена и на защиту прав публично-правовых образований;

частноправовой, поскольку направлена на защиту прав частных лиц, а также совершается по их инициативе;

публичной, так как осуществляется публичными лицами, наделенными полномочиями от имени Российской Федерации совершать юридически значимые действия;

обеспечительно-охранительной, поскольку направлена не на восстановление нарушенного права, а на обеспечение беспрепятственной реализации права в будущем, а также на ограждение субъективного права от возможных посягательств;

презентативной в случае принятия охранительных мер в момент совершения нотариального действия (например, при проверке наличия отказа сособственника от преимущественной покупки доли в праве общей долевой собственности);

футуральной при целевой направленности на предотвращение нарушения прав управомоченного лица в будущем (например, при выдаче свидетельства о праве на наследство);

посткаузальной в случае осуществления после возникновения препятствий в реализации права (при совершении исполнительной надписи);

юрисдикционной, поскольку направлена на отправление строго определенных и исключительных юридических действий;

превентивной, направленной на снижение риска и возможных потерь от участия в гражданском обороте;

осуществляемой преимущественно на основании письменного акта, направленного на правозакрепление;

процедурной, поскольку осуществляется посредством строгого соблюдения единообразных правил совершения нотариальных действий.

 



[1] Мейер Д.И. Русское гражданское право (в 2 ч.). По испр. и доп. 8-му изд. 1902 г. Изд. 2-е, испр. М.: «Статут», 2000. С. 301.

[2] Указом Президента РФ от 18 июля 2008 г. № 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса РФ» предусмотрена разработка Концепции развития гражданского законодательства. По результатам деятельности Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства были разработаны пять составных частей указанной концепции, представляющих собой экспертную оценку существующего положения в области правового регулирования определенных институтов и подотраслей гражданского права и предложения по совершенствованию законодательства в соответствующих областях. Концепция развития гражданского законодательства содержит разделы, посвященные развитию законодательства о юридических лицах, ценных бумагах и финансовых сделках,  вещном праве, а также совершенствованию общих положений обязательственного права России.

[3] Остапюк Н.В. Понятие и формы защиты гражданских прав. Особенности нотариальной защиты гражданских прав  // Юрист. – 2006. – № 4 / СПС «КонсультантПлюс».

[4] Дударев А.В., Хамидуллина А.А. О природе и функциях нотариата // Гражданин и право. – 2009. - № 1 / СПС «Гарант»; Алферов И.А. Возникновение и развитие нотариальных учреждений в России // Законодательство. – 2006. – № 1 / СПС «Гарант»; Черемных И.Г. Сочетание публично-правовых и частноправовых аспектов в правовой природе института российского нотариата // Государство и право. – 2006. – № 3. – С. 44.

[5] Решетникова И.В., Ярков В.В. Гражданское право и гражданский процесс в современной России. – М.: Издательство «НОРМА», 1999. – С. 244.

[6] Ален Моро. Положение нотариуса в Европе // Нотариальный вестникъ. – 2009. – № 3. – С. 47.

[7] Там же. С. 44–50.

[8] Справочник юриста. Противоречия законодательства / Б.Д. Завидов, О.Б. Гусев, М.И. Слюсаренко. – М.: Экзамен, 2002. – С. 36.

[9] Словарь иностранных слов / Под ред. И.В. Лёхина, Ф.Н. Петрова. 3-е перераб. и доп. издание. – М., 1949. С. 776.

[10] Решетникова И.В., Ярков В.В. Указ. соч. С. 3.

[11] Калиниченко Т.Г. Нотариальная защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц // Нотариальный вестникъ. – 2008. – № 4. – С. 20.

[12] Карпычев А.Н. Правовой анализ методов защиты нотариальных документов // Нотариус. – 2008. – № 4. – С. 15.

[13] Интервью с президентом ФНП Е.Н. Клячиным // Нотариус. – 2005. – № 5. – С. 2–3.

[14] Мейер Д.И. Русское гражданское право (в 2 ч.). По исправленному и дополненному 8-му изд., 1902. Изд. 2-е, испр. М: «Статут», 2000. – С. 287.


Вернуться


© Федеральная нотариальная палата, 2006-2012

Пишите нам:info@notariat.ru Web-редактору: web@notariat.ru

Разработка сайта и дизайн «ИнфоДизайн» © 2006
Rambler's Top100