Официальный сайт небюджетного нотариата Российской Федерации
 Главная
Информбюро
Нотариат
ФНП
Теория и практика
Нотариальный вестник
Гостиная
Избранное
 
Архив

Общая характеристика наследственного договора в праве Германии, Австрии и Швейцарии

25.01.2010

В.О. Аболонин,

кандидат юридических наук, магистр права (LL.M.Eur, Ганновер, Лиссабон),

старший преподаватель кафедры гражданского процесса УрГЮА

 

Аннотация:

В статье представлен общий сравнительно-правовой анализ конструкции наследственного договора в Германии, Австрии и Швейцарии для того, чтобы познакомить читателя с ее основными характеристиками и дать общее представление об этом институте.

 

Annotation:

V.O. Abolonin. General characteristics of the ancestral treaty rights of Germany, Austria and Switzerland.

The article provides an overview of comparative legal analysis of the structure of the hereditary contract in order to acquaint the reader with its main characteristics and give a general idea of this institute.

 

Ключевые слова: нотариат, наследственный договор, гражданское право Германии, гражданское право Швейцарии, гражданское право Австрии

Keywords: notary, hereditary contract, civil law in Germany, civil law in Switzerland, civil law in Austria

Современное российское право находится в постоянном процессе реформирования. Особенно справедливым это утверждение будет в отношении гражданского права, где процесс реформирования продолжается практически без остановки, о чем красноречиво говорят многочисленные поправки и изменения, ежегодно принимаемые в Гражданский кодекс РФ. Несмотря на то, что наследственное право в целом достаточно неплохо урегулировано Гражданским кодексом, [1] данная сфера также остается открытой для реформирования и улучшения действующих институтов или же введения новых законодательных конструкций, ранее неизвестных отечественному праву.

Исходя из этого представляются вполне оправданными изучение и исследование некоторых институтов наследственного права, действующих в иностранном праве, относительно возможности их внедрения в российскую правовую материю. Одним из таких институтов стал наследственный договор, который в некоторых странах Европы является правовым основанием передачи наследства от наследодателя к наследнику наряду  с завещанием и наследованием по закону.

 Конструкция «наследственного договора» впервые появилась в Европе в средние века. Она была незнакома римскому праву и вряд ли могла бы использоваться в Древнем Риме, так как ее применение ведет к ограничению свободы завещания. Создатели гражданских кодексов Германии, Австрии и Швейцарии восприняли данный институт и допускают его использование в некоторых случаях для определения порядка наследования. В настоящей статье представлен лишь общий сравнительно-правовой анализ конструкции наследственного договора для того, чтобы познакомить российского читателя с ее основными характеристиками и дать общее представление об этом институте.

 

1.     Общая характеристика института

 

Германия. В праве Германии наследственный договор подробно урегулирован положениями § 1941, 2274–2302 ГК Германии.

В соответствии с § 1941 ГК Германии наследодатель может посредством договора назначить наследника, а также установить завещательные отказы и возложения. При этом наследником (наследником по договору) или отказополучателем могут быть назначены как другая сторона по договору, так и третье лицо.

Таким образом, договор о наследовании имеет двойную природу и совмещает в себе завещательное распоряжение на случай смерти и обычный гражданско-правовой договор. Именно договорная природа отличает наследственный договор от обычного завещания.

Существенной характеристикой наследственного договора является связанность наследодателя договорными отношениями. Наследственный договор может быть отменен или оспорен только в определенном ряде случаев, предусмотренных законом, в то время как завещание всегда может быть изменено или отменено наследодателем в одностороннем порядке.  

Австрия. Согласно австрийскому законодательству наследственный договор – это двусторонняя сделка на случай смерти. Особенностью австрийского наследственного договора является то, что согласно ГК Австрии наследственный договор является разновидностью брачного пакта (§ 1217 ГК Австрии), который может заключаться только между супругами. Допускается заключение наследственного договора между помолвленными, однако,  при условии последующего бракосочетания (§ 602 ГК Австрии).

По общему правилу в наследственном договоре один из супругов определяет в качестве наследника другого супруга или супруги определяют в качестве наследников друг друга. Кроме того, возможно указание в качестве наследника третьего лица, например, на случай смерти обоих супругов. Вместе с тем в этом случае наследственный договор будет рассматриваться как изложение последней воли обоих договаривающихся сторон (совместное завещание), которое может быть в любое время отменено любой из договаривающихся сторон.

На практике в Австрии наследственные договоры имеют место, прежде всего, в сфере наследования крестьянских хозяйств и семейных предприятий, где они активно применяются для того, чтобы избежать дробления передаваемого по наследству семейного дела.

По своей природе австрийский наследственный договор так же, как и его немецкий аналог, включает в себя две составляющие: обязательственно-правовой договор и сделку на случай смерти (завещание). Исходя из этой двойной природы гражданское законодательство Австрии предъявляет к наследственным договорам повышенные требования: в частности, в них должны быть соблюдены условия, устанавливаемые как обязательственным, так и наследственным правом. Поэтому с одной стороны вопросы заключения договора, включения в него дополнительных условий, его толкования и т.п. регулируются обязательственным правом, с другой стороны лицо, предоставляющее наследство, должно соответствовать всем критериям, предъявляемым наследственным правом к наследодателю, в том числе иметь право завещать имущество, а лицо, принимающее наследство, критериям, предъявляемым к наследнику.  

Швейцария. Гражданское право Швейцарии также допускает возможность заключения наследственных договоров. На практике они так же, как и в Австрии, как правило, заключаются между супругами в пользу каждого из них, членов семьи или третьих лиц.  Наследственный договор в Швейцарии представляет собой соглашение относительно одного или нескольких наследств одной или нескольких сторон договора. Основным отличием наследственного договора от завещания также является его  обязательность по отношению к заключающим его лицам, которая исключает односторонний отказ от исполнения договора и существенно ограничивает возможность его прекращения.

 Законодательно институт наследственного договора урегулирован в швейцарском гражданском законодательстве лишь частично. Например, ст. 468 ГК Швейцарии определяет  возможность предоставления наследства, ст. 494–497 – виды предоставления, ст. 512–515 устанавливают форму договора, ст. 534–536 – иски, вытекающие из наследственного договора. Таким образом, многие существенные вопросы наследственных договоров остаются прямо неурегулированными в законодательстве Швейцарии и разрешаются в доктринальной литературе и существующей судебной практике.

 

2.     Особенности заключения договора

 

Германия. Одной из особенностей наследственного договора  в праве Германии является то, что наследодатель может заключить его только лично (§ 2274 ГК Германии). При этом обязательным условием заключения наследственного договора является полная дееспособность наследодателя (ч.  1 § 2275 ГК Германии). Исключение из этого правила содержится в ч. 2 § 2275, в соответствии с которой допускается заключение договора о наследовании между супругами и помолвленными лицами в тех случаях, когда один из них ограничен в дееспособности, только при наличии согласия его законного представителя. Если законным представителем является опекун, то в этом случае для заключения такого договора необходимо согласие суда по делам опеки.

Австрия. В австрийском законодательстве при заключении наследственного договора лицами, ограниченными в дееспособности, также действуют особые правила. Эти лица могут заключить наследственный договор только при установлении у них способности завещать в соответствии с § 568, 569 ГК Австрии, что происходит в виде устного заявления перед судом или устном нотариальном удостоверении. В таком случае наследственный договор будет действовать без согласия законного представителя, однако, при его одобрении судом опеки (§ 1250 ГК Австрии).

Швейцария. В соответствии со ст. 468 ГК Швейцарии для заключения наследственного договора наследодатель должен быть совершеннолетним. Помимо данного правила, ГК Швейцарии не содержит отдельных особенностей, регулирующих вопросы заключения договора, кроме тех, которые касаются его формы и процедуры заключения.    

 

3. Предмет договора  и  его содержание

 

Германия. Согласно положениям § 2278 ГК Германии в наследственном договоре каждая договаривающаяся сторона может сделать соответствующие договору распоряжения на случай смерти. При этом  закон ограничивает возможности сторон предусмотреть дополнительные распоряжения, за исключением связанных с назначением наследников, завещательными отказами и завещательными возложениями. Данные распоряжения может сделать каждая из договаривающихся сторон, причем не обязательно, чтобы исполнение распоряжений каждой из сторон было взаимозависимым. При этом, в отличие от совместного завещания, стороны договора не обязательно должны состоять в браке.

Кроме того, помимо договорных распоряжений, в договор могут быть включены односторонние распоряжения, схожие по своей природе с завещанием. Включение распоряжений в наследственный договор еще не означает того, что они являются «договорными» по своей природе. Односторонние распоряжения в отличие от договорных могут быть отменены наследодателем в одностороннем порядке. Для того, чтобы избежать последующих споров, на практике сторонам договора рекомендуется прямо указывать в тексте договора, какие из распоряжений являются договорными, а какие – односторонними, но включенными в текст наследственного договора.

Австрия. По наследственному договору обещается будущее наследство или соответственно его часть. При этом законодатель ограничивает свободу завещания, устанавливая так называемую свободную четверть (§ 1253 ГК Австрии), которая означает, что наследственный договор может распространяться только на три четверти наследства супруга (не затрагивая при этом одну его четверть (ни имущества, ни долгов), которая должна оставаться свободной. 

На практике супруги часто также взаимно договариваются о завещании свободной четверти, однако не в порядке наследственного договора, а путем составления завещания, которое в любой момент может быть отменено или изменено в одностороннем порядке. Если решения в отношении свободной четверти не было принято, вопрос о четверти регулируется положениями закона.

Действие наследственного договора начинается с момента смерти наследодателя, который в период своей жизни не ограничен в праве распоряжения своим имуществом, а значит, наследственный договор будет распространяться только на фактически оставленное наследодателем имущество.

Вместе с тем для того, чтобы исключить возможность умышленного причинения вреда наследнику и необдуманного отчуждения имущества, на практике рекомендуется предусмотреть запрет на отчуждение конкретного имущества прямо в наследственном договоре.

Швейцария. В наследственном договоре речь идет о соглашении относительно одного или нескольких наследств одной или нескольких сторон договора.  Наследственный договор может по смыслу ст. 494 и 495 ГК Швейцарии быть «позитивным» или «негативным» наследственным договором. В первом случае договором предусматривается лицо, получающее наследство после смерти наследодателя, которым может быть как другая сторона договора, так и третье лицо, не являющееся стороной договора. Во втором случае наследственный договор прекращает наследование, т.е. в соответствии с договором наследник, обладающий правом на обязательную долю в наследстве, отказывается от своего права полностью или в какой-то части. Часто в таком договоре за назначение наследника или за отказ от наследства предусматривается встречное предоставление.

При заключении позитивного наследственного договора его обязательность не ограничивает способность наследодателя распоряжаться своим имуществом при жизни или может ее ограничивать лишь в определенной,  как правило, незначительной степени. Таким образом, в действительности нет никаких гарантий того, что наследодатель при жизни не проведет никаких отчуждений, которые сделают невозможным получение наследником выгод, предполагаемых при заключении наследственного договора.

Наследодатель также не теряет возможности при заключении наследственного договора при жизни распоряжаться своим имуществом, даже когда это приводит к тому, что предусмотренные наследственным договором распоряжения относительно имущества будет невозможно исполнить или они потеряют всякий смысл.

Вопрос о возможности обжалования сделок по распоряжению имуществом в период жизни наследодателя напрямую не урегулирован швейцарским законодательством и по-разному разрешается в доктринальной литературе. Однако судебная практика прочно стоит на том, что некоторые сделки по распоряжению имуществом, например дарение, не могут быть отменены судом в случае, если запрет на совершение отчуждения имуществом не был прямо предусмотрен наследственным договором.

 

 

4. Форма договора

 

Германия. Положениями § 2276 ГК Германии устанавливается обязательная нотариальная форма договора, который составляется в виде нотариальной записи в присутствии обеих сторон. Заключение договора происходит по правилам ГК, предусмотренным в отношении завещаний (§ 2231–2233 ГК Германии). Согласно данным нормам при заключении договора о наследовании наследодатель сообщает нотариусу устно свою последнюю волю либо передает ему письменный текст с заявлением, в котором указывается на то, что в переданном тексте содержится его последняя воля. Оформленный нотариусом наследственный договор может быть принят им на особое официальное хранение, при этом он обязан выдать каждой договаривающейся стороне расписку о принятии договора на хранение.

Австрия. К форме наследственного договора предъявляются требования, аналогичные предъявляемым к форме завещания (§ 1249 ГК Австрии), т.е. наследственный договор заключается в письменной форме и должен быть в обязательном порядке нотариально заверен. Помимо этого, как и любой брачный пакт, наследственный договор может быть заключен только при содействии двух нотариусов или одного нотариуса и двух свидетелей (§ 56, 67, 70 и др. Нотариального уложения Австрии).

Швейцария. Согласно швейцарскому гражданскому праву наследственный договор заключается в письменной форме нотариусом в присутствии двух свидетелей, а также при личном присутствии сторон договора, которые в устной форме выражают свои воли (ст. 512 ГК Швейцарии).

 

5. Оспаривание и отмена договора

 

Германия.  Наследственный договор в силу своего обязательного характера не может быть отменен в одностороннем порядке. Его действительность может быть оспорена в судебном порядке, по основаниям, прямо предусмотренным гражданским законодательством Германии. Так, согласно ГК Германии наследственный договор может быть оспорен, если:

1) наследодатель заблуждался относительно содержания своего волеизъявления либо вообще не имел намерения делать волеизъявление такого содержания и следует полагать, что, зная о положении дел, он  не совершил бы его (§ 2078 ГК Германии);

2) наследодателя побудили совершить свое распоряжение или ошибочное предположение или отражение наступления или ненаступления определенного неблагоприятного обстоятельства, или противоправная угроза (§ 2078 ГК Германии);

3) наследодатель в наследственном договоре не сделал распоряжений в отношении лица, существующего на момент открытия наследства и имеющего право на обязательную долю в наследстве, если наследодатель не знал о существовании данного лица на момент совершения распоряжения, либо если лицо родилось или приобрело право на обязательную долю только после составления распоряжения. В этом случае оспаривание исключается, если наследодатель, даже зная о положении дел, совершил бы такое распоряжение. По данному основанию договор может быть оспорен также самим наследодателем, однако необходимо, чтобы лицо, имеющее право на обязательную долю, существовало в момент оспаривания.

Оспаривание не может совершаться через представителя наследодателя и  должно совершаться им лично. При этом, если наследодатель ограничен в дееспособности, он не нуждается в согласии своего законного представителя на оспаривание (ч. 1 § 2282 ГК Германии). Только в случае, если наследодатель является недееспособным, наследственный договор  может быть оспорен его законным представителем с разрешения суда по делам опеки.

Во всех указанных случаях заявление об оспаривании должно быть нотариально удостоверено.

Законом установлен годичный срок для оспаривания наследственного договора.  Начало течения данного срока является различным в зависимости от основания, по которому договор оспаривается. Так, в случае оспаривания договора как заключенного под влиянием угрозы течение срока начинается с момента прекращения принуждения, в остальных случаях – с момента, когда наследодатель узнает о наступлении основания для оспаривания. К течению срока применяются предписания ГК Германии об исковой давности, в частности, положение о приостановлении срока в последние шесть месяцев на время, в течение которого непреодолимая сила препятствует наследодателю осуществить свое право на оспаривание договора о наследовании (§ 206 ГК Германии). Также, если недееспособное лицо не имеет законного представителя, срок на оспаривание договора не может истечь до окончания шести месяцев с момента, когда лицо станет полностью дееспособным либо будут устранены недостатки представительства.

Кроме того, если законный представитель недееспособного наследодателя не оспорил договор о наследовании, то после прекращения недееспособности наследодатель сам может оспорить договор о наследовании, как если бы он не имел законного представителя.

Договор о наследовании и отдельное распоряжение, включенное в договор, могут быть также отменены посредством заключения договора между сторонами наследственного договора и составления завещания (в том числе общего завещания) или отказом от наследственного договора.

Стороны наследственного договора могут отменить заключенный ранее договор, заключенив новое соглашение. Данная форма отмены не допускается после смерти одной из сторон договора. Требования, предъявляемые к договорам об отмене, аналогичны требованиям, предъявляемым к наследственным договорам, в том числе правилам формы и заключения таких договоров недееспособными или ограниченно дееспособными лицами.

Помимо заключения нового договора, установленные в наследственном договоре распоряжение, завещательный отказ или завещательное возложение могут быть отменены наследодателем посредством завещания. При этом для признания действительности отмены необходимо согласие другой договаривающейся стороны. Данное согласие излагается в заявлении, которое требует обязательного нотариального удостоверения и является безотзывным. Если же наследственный договор был заключен между супругами или партнерами, он может быть отменен ими также путем составления общего завещания.

Кроме этого, наследодатель может отказаться от наследственного договора, если возможность такого отказа была предусмотрена непосредственно в тексте договора (§ 2293 ГК Германии), а также от отдельного установленного в договоре распоряжения, если указанный им наследник совершит недостойный поступок, который дает право наследодателю лишить его обязательной доли, либо, если наследник не относится к числу правомочных на обязательную долю, этот поступок дал бы наследодателю право на такое лишение, будь наследник потомком наследодателя (§ 2294 ГК Германии).

Наследодатель также может отказаться от распоряжения, включенного в договор, если оно связано с обязательством наследника, принятым на основании сделки, по представлению наследодателю в течение его  жизни периодических выплат, в частности по обеспечению содержания, и указанная обязанность была отменена до момента смерти наследодателя (§ 2295 ГК Германии).

 Отказ от наследственного договора осуществляется посредством нотариально удостоверенного заявления наследодателя, направляемого другой договаривающейся стороне.

Австрия. Согласно австрийскому законодательству в случае с наследственным договором речь идет о двусторонней сделке, которая может быть прекращена только при согласии противоположной стороны или обжалована по основанию, установленному законом, например, в случае заблуждения  наследодателя (§ 1254 ГК Австрии).

Так, например, согласно предл. 1 § 1254 ГК Австрии наследственный договор, ухудшающий положение другого супруга, с которым он был заключен, не может быть отменен, однако в силу предписания закона должен быть признан недействительным. Кроме того, в силу закона наследственный договор утратит свою силу в случае, если устанавливаемый договором наследник умрет раньше наследодателя или если брак супругов, заключивших наследственный договор, был расторгнут, признан ничтожным или незаключенным (предл. 3 § 1266 ГК Австрии).

Швейцария. По общему правилу после заключения наследственного договора наследодатель не может сделать никаких иных распоряжений на случай своей смерти, т.е. утрачивает право на завещание своего имущества.

Вместе с тем гражданское законодательство Швейцарии предусматривает возможность одностороннего отказа от наследственного договора. Такой отказ возможен только в отношении отдельных положений наследственного договора, а именно в отношении односторонних распоряжениях, включенных в наследственный договор. Если же речь идет об обязательных договорных распоряжениях, то отказ также возможен, но только в случаях, прямо предусмотренных законом. Так, односторонний отказ от договора без согласия другой стороны возможен, если это прямо предусмотрено договором (ст. 513 ГК Швейцарии), если одна из сторон договора нарушила или не исполнила взятые на себя встречные обязательства (ст. 514 ГК Швейцарии) или же вследствие дефекта воли (ст. 469 ГК Швейцарии). Договор также считается прекращенным, если наследник умер раньше наследодателя (ст. 515 ГК Швейцарии), в этом случае, если наследник в соответствии с договором производил какие-то выплаты в пользу наследодателя, лица, наследующие за умершим наследником, имеют право требовать возврата уплаченного по договору с наследодателя.

В соответствии со ст. 514 ГК Швейцарии право на отказ от договора есть у наследодателя, а в негативных наследственных договорах – также у наследника, отказывающегося от обязательной доли наследства.

Кроме того, так же, как в праве Германии, допускается отказ от наследственного договора путем заключения нового договора между теми же сторонами (абз. 1 ст. 513 ГК Швейцарии). При заключении такого договора требуется, чтобы он был подписан обеими  договаривающимися сторонами. В случае, если отменяемый наследственный договор был составлен в пользу третьего лица, подпись этого лица не требуется.

 

 

6. Заключение

 

В системе наследственного права немецкоязычных стран (Германия, Австрия, Швейцария) наследственные договоры занимают особое место и существенно отличаются от других форм передачи имущества по наследству. Общим для законодательства трех стран является то, что наследственные договоры совмещают в себе признаки гражданско-правового договора и завещания, а также могут быть расторгнуты в одностороннем порядке только в случаях, прямо установленных в законе, и с соблюдением всех формальных требований.

Законодательством Германии, Австрии и Швейцарии допускаются одно-, двух- и многосторонние наследственные договоры, т.е. договоры, согласно которым одна сторона определяет в качестве наследника другую сторону, когда обе стороны договора определяют в качестве наследников друг друга или когда стороны договора определяют наследником третье лицо (или лица).  В отличие от Германии законодательство Австрии и Швейцарии придерживается правила, согласно которому наследственный договор может заключаться только между супругами или лицами, намеревающимися вступить в брак. ГК Германии, напротив, не предусматривает наличие брачных отношений в качестве обязательного условия заключения наследственного договора, что позволяет использовать данную конструкцию в том числе однополыми союзами, которые не имеют возможности регистрации брака в соответствии с действующим законодательством.

Отличительной особенностью швейцарской конструкции наследственного договора является то, что она допускает заключение так называемого негативного договора, позволяющего лицу, обладающему обязательной долей в наследстве, отказаться от своего права за встречное предоставление со стороны наследодателя, которое может быть передано ему еще при жизни последнего.

Законодательство трех стран предусматривает обязательное нотариальное удостоверение наследственного договора, которое также имеет ряд дополнительных признаков (устное волеизъявление, присутствие свидетелей, участие двух нотариусов и т.д.).

Гражданские кодексы всех трех стран предусматривают закрытый перечень случаев, когда действительность наследственного договора может быть оспорена в судебном порядке, равно как и случаев, когда договор может быть признан недействительным или отменен сторонами договора. Наличие четко установленных законом оснований связано с договорной природой данного института и направлено на обеспечение интересов всех сторон соглашения.

В контексте исследованного вопроса интересной представляется предусмотренная конструкцией наследственного договора возможность наследодателя распоряжаться своим имуществом при жизни, несмотря на заключенный им наследственный договор. Представляется, что свобода распоряжения имуществом может привести к различного рода злоупотреблениям, из-за которых наследник будет поставлен в невыгодное положение. Особенно остро данная проблема может возникнуть тогда, когда согласно условиям наследственного договора со стороны наследника будет иметь место  встречное предоставление наследодателю какого-либо имущества, в том числе денежного содержания или оказания ему услуг. Как было указано выше, в случаях, когда запрет на распоряжение определенным имуществом предусмотрен непосредственно в тексте наследственного договора, наследодатель утрачивает право распоряжения, тем не менее возможны ситуации, когда наследодатель, несмотря на предусмотренный запрет, распорядится своим имуществом и возврат его наследнику с учетом концепции добросовестного приобретателя в дальнейшем может оказаться невозможным.

 

Использованная литература 

  1. Debatin. Das Schweizer Erbrecht gesetzliche Erbfolge, Pflichtteilsrecht, Testament und Erbvertrag, Erbrecht utner Ehegatten usw., Zurich, 1998.
  2. Gschnitzer, Faistenberger, Osterreichisches Erbrecht. Wien, 1984.
  3. Palandt. Kommentar zur Burgerlichen Gesetzbuch. 63.Aufl. Munchen, 2004.
  4. Plate. Das gesamte Examensrelevante. Springer. 2008.
  5. Staudinger. Kommentar zum BGB, 2005.
  6. Tour. Testament und Erbvertrag: wie man in der Schweiz ein Testament und einen Erbvertrag errichtet. Zurich, 1955.

[1] Рассказова Н.Ю. Особенности оформления наследственных прав по российскому законодательству // Актуальные проблемы и особенности оформления наследственных прав в России и странах ближнего зарубежья. Материалы международной научно-практической конференции. М., 2009. С. 14.


Вернуться


© Федеральная нотариальная палата, 2006-2012

Пишите нам:info@notariat.ru Web-редактору: web@notariat.ru

Разработка сайта и дизайн «ИнфоДизайн» © 2006
Rambler's Top100