Официальный сайт небюджетного нотариата Российской Федерации
 Главная
Информбюро
Нотариат
ФНП
Теория и практика
Нотариальный вестник
Гостиная
Избранное
 
Архив

Правовое регулирование участия нотариуса в отчуждении долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью

07.12.2009

М.Н. Илюшина,

к.ю.н. доцент, зав. каф. предпринимательского права,

гражданского и   арбитражного процесса

Российской правовой академии Министерства юстиции РФ

 

Аннотация:

Изменения, внесенные в Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью", не только коснулись порядка создания ООО и порядка управления ООО, но и существенно затронули имущественные отношения между участниками общества. В настоящей статье рассматриваются основные новеллы в законодательство об ООО.

 

Annotation:

M.N. Ilyushina. Legal regulation of the participation of a notary in the alienation of shares in the authorized capital of a limited liability

Amendments to the Federal Law "On Limited Liability Companies", not only spoke about a company and order management company, but also significantly affected the property relations between members of society. This article discusses the main stories in the legislation on Limited Liability Companies.

 

Ключевые слова: нотариат, нотариус, общество с ограниченной ответственностью, ООО, уставный капитал ООО, участник ООО, переход доли в уставном капитале ООО

Keywords: notary, notary, Limited Liability Company, LLC, the authorized capital of LLC, member LLC, the shift in the share capital company

С 1 июля 2009 г. ФЗ от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ (в ред. от 29.04.2008 г.) «Об обществах с ограниченной ответственностью» действует в редакции ФЗ от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую ГК РФ и отдельные законодательные акты РФ». На сегодняшний день редакция указанного закона подвергнута изменениям и дополнениям, соответственно вступившими в силу Федеральными законами 205-ФЗ от 19.07.2009 г. и 217-ФЗ от 2.08.2009 г. Изменения, внесенные названным Законом, не только коснулись порядка создания ООО и порядка управления ООО, но и существенно затронули имущественные отношения между участниками общества.

Как известно, и ранее участник ООО был вправе продать или иным образом уступить свою долю или ее часть в уставном капитале общества одному или нескольким его участникам. Под отчуждением доли в уставном капитале ООО иным, нежели продажа, образом подразумевалось отчуждение доли посредством ее дарения, мены и иных гражданско-правовых сделок.

Уставом общества мог быть установлен запрет на отчуждение участником общества своей доли третьим лицам (не участникам общества). Если в уставе такого запрета нет, доли могли отчуждаться не только участникам общества, но и третьим лицам. В этом случае участники ООО пользовались преимущественным правом покупки доли участника или ее части по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей (прежняя редакция ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Новая редакция ст. 21 Закона «Об ООО» установила более определенный, хотя и не закрытый перечень оснований перехода доли или части доли участника общества в уставном капитале общества к другим участникам общества и третьим лицам. Пункт 1 ст. 21 впервые устанавливает, что переход доли может осуществляться:

– на основании сделки;

– в порядке правопреемства;

– на ином законном основании.

Понятно, что правопреемство имеет место в случаях наследования и реорганизации юридического лица, иное законное основание – это традиционно судебное решение, продажа с публичных торгов, раздел супружеского имущества. В большей степени в практике корпоративной деятельности востребован созданный в законодательстве новый механизм отчуждения долей на основании сделки. Новая редакция п. 2 ст. 21 Закона «Об ООО» предусматривает, что таких сделок может быть две: купля-продажа и отчуждение иным образом. Прежняя редакция предусматривала две формы перехода доли – продажа и уступка иным образом, хотя было ясно по содержанию прежней редакции ст. 21 «Закона об ООО», что речь идет о безвозвратной передаче прав на долю или части доли. Используя принцип направленности результата, налицо во всех сделках о переходе доли признанная цель любой отчуждательной сделки – направленность на передачу имущества [1]. Доля в уставном капитале ООО свидетельствует о наличии у участника общества определенных обязательственных и корпоративных прав в отношении соответствующей части всего имущества ООО.

По своей правовой природе долю в уставном капитале ООО следует рассматривать в качестве субъективного права (права участия), имеющего в своем содержании имущественные и неимущественные элементы. Статус владельца доли в уставном капитале и, соответственно, участника ООО предоставляет ему право участвовать в управлении делами общества, право принимать участие в распределении прибыли ООО, право продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу, право получить в случае ликвидации ООО часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость, право на получение при выходе участника действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период или с его согласия получить имущество такой же стоимости (п. 1 ст. 8, п. 6.1 ст. 23, ст. 26 Закона об ООО). В схематическом виде право участия как субъективное право выражается в следующих правомочиях:

А) право на управление;

Б) право на участие в распределении прибыли;

В) право на получение информации;

Г) право на ознакомление с документацией общества;

Д) право на продажу доли;

Е) право на выход;

Ж) право требовать выплаты действительной стоимости доли;

З) преимущественное право покупки доли;

И ) право залога доли;

К) право требовать исключения участника из общества;

Л) право на иск;

М) право на ликвидационную квоту.

В юридической литературе сложилось довольно устойчивое мнение, что, поскольку доля в уставном капитале ООО относится к категории имущественных прав, продажа либо отчуждение доли иным образом должны осуществляться в форме уступки прав в соответствии с правилами гл. 24 «Перемена лиц в обязательстве» ГК РФ [2]. «Доля участника в уставном капитале общества представляет собой не имущество в натуре, а право требования участника к обществу, ибо сам уставный капитал общества представляет собой условную величину – сумму номиналов долей участников. Хотя он условно и делится на доли участников, но составляющее уставный капитал имущество не является объектом их долевой собственности, а целиком принадлежит обществу как юридическому лицу в соответствии с правилами п. 1 ст. 66 и п. 3 ст. 213 ГК. "Продажа доли" (части доли) в действительности является возмездной уступкой права, к которой в соответствии с нормой п. 4 ст. 454 ГК могут применяться правила о купле-продаже вещей» [3]. Следует признать, что данная позиция должна обязательно учитываться при формировании договора отчуждения прав на долю в уставном капитале ООО. Следует считать данную точку зрения обоснованной, несмотря на некий отход в терминологии новой редакции ГК РФ и Закона «Об ООО» от общетеоретической категории «уступка прав». Действительно, в соответствии с п. 12 ст. 21 Закона «Об ООО» к приобретателю доли или части доли в уставном капитале общества переходят все права и обязанности участника общества, возникшие до совершения сделки, на отчуждение указанной доли в уставном капитале общества или до возникновения иного основания ее перехода, за исключением тех дополнительных прав и обязанностей, которые предусмотрены абз. 2 п. 2 ст. 8 и абз. 2 п. 2 ст. 9, где речь идет об индивидуальном решении в отношении отдельного учредителя. При этом отмечается, что указанные права и обязанности при переходе прав на долю к новому лицу не переходят. В этом также видится соответствие общим требованиям ст. 383, 384 ГК РФ, определяющих состав и объем прав, переходящих к новому кредитору по договору цессии (уступки требования).

Однако законодателем, на наш взгляд, намеренно совершен ряд шагов по упрощению понятийного аппарата правовой конструкции отчуждения прав на долю в уставном капитале ООО и максимального приближение ее к схеме договора купли-продажи. Это проявилось в значительной смене терминологии, употребляемой в законе.

Во-первых, понятие «продажа или уступка доли в уставном капитале» заменено понятием «продажа или отчуждение иным образом доли в уставном капитале».

Во-вторых, права участников общества, закрепленные ст. 8 Закона об ООО, расширены за счет предоставления права продать или иным образом осуществить отчуждение своей доли или части доли в уставном капитале общества не только одному или нескольким участникам данного общества, но и другому лицу в порядке, предусмотренном Законом «Об ООО» и уставом общества.

Кроме того, абз. 6 п. 1 ст. 8 Закона «Об ООО», предусматривающий право участника общества выйти из него, устанавливает процедуру такого выхода: путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или требования о приобретении обществом доли в случаях, предусмотренных Законом «Об ООО». Наконец, как известно, сфера применения договора купли-продажи значительно расширилась также за счет того, что правила о нем должны субсидиарно применяться к купле-продаже имущественных прав. Сами же имущественные права в соответствии со ст. 128 ГК РФ являются объектами гражданских прав. В связи с данной позицией понятна и сложившаяся судебная практика по данному вопросу. Например, в Постановлении ФАС Московского округа от 15.12.2006 г. № КГ-А40/12139-06 по делу № А40-12639/06-138-101 установлено, что, поскольку доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не является вещью (объектом материальной действительности), а представляет собой способ закрепления определенного объема имущественных и неимущественных прав владельца доли в отношении ООО, к договору об уступке доли (ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») положения Гражданского кодекса РФ о договорах купли-продажи должны применяться с учетом указанных особенностей доли как объекта гражданских прав. Таким образом, положения ГК РФ, предоставляющие продавцу право расторгнуть договор купли-продажи в связи с его неоплатой (ст. 488 ГК РФ), в отношении договоров возмездной уступки доли не подлежат применению [4], не допускается также виндикация доли, кроме того, оспаривание совершенной сделки отчуждения осуществляется только по правилам, установленным Законом «Об ООО».

Вместе с тем общие положения о купле-продаже товаров применяются и к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера таких прав. И потому необходимо признать, что всякая возмездная уступка имущественных прав (цессия) является продажей этих прав. Кроме того, анализ имеющейся судебно-арбитражной практики по спорам по отчуждению долей в обществах с ограниченной ответственностью показал, что у участников корпоративных отношений одинаково востребованы как правовые формы отчуждения долей и договоры уступки прав [5], так и договоры купли-продажи долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью [6],

Закон усилил степень формализации отношений по отчуждению доли в уставном капитале и ввел новую форму совершения сделок по отчуждению долей в уставном капитале – письменную с нотариальным удостоверением, сохранив общее правило недействительности сделки при несоблюдении требований о ее нотариальной форме (п. 11 ст. 21 Закона «Об ООО»). Такая сделка будет признана ничтожной в силу несоответствия требованиям действующего законодательства согласно ст. 168 ГК РФ. Введение в оборот долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью новой формы сделки – нотариального удостоверения необходимо, на наш взгляд, в данном случае как для обеспечения достоверности возникновения прав и обязанностей субъектов сделки, так и для подтверждения подлинного волеизъявления участников соответствующих гражданских правоотношений, и в дальнейшем для защиты прав добросовестного приобретателя. Можно отметить, что подобное решение вопроса о форме сделки, связанной с введением механизма, обеспечивающего стабильность экономических отношений, является новым для корпоративных отношений. Как представляется, такая форма сделки позволяет использовать возможности нотариата как устоявшегося и известного института для упорядочивания корпоративных отношений, введения в оформление перехода долей необходимых элементов учета и, соответственно, создаст возможность контроля.

Законодательством установлены следующие случаи перехода прав на долю в уставном капитале общества, не требующих нотариального оформления:

1)     при продаже с публичных торгов (п. 9 ст. 21 Закона «Об ООО») нужно только согласие участников общества на переход прав и обязанностей участника общества;

2)     в случае приобретения обществом доли (части доли) в уставном капитале общества (по ст. 23 Закона «Об ООО»), если оно обязано приобрести долю, когда уставом общества запрещена уступка доли третьим лицам, а другие участники общества от ее приобретения отказываются, а также в случае отказа в согласии на уступку доли третьему лицу, когда такое согласие предусмотрено уставом общества;

3)     приобретение доли участника, исключенного из общества (п. 4 ст. 23);

4)     приобретение доли участника, голосовавшего против крупной сделки по его требованию (ч. 2 п. 2 ст. 23 Закона «Об ООО»);

5)     в случае выхода участника из общества (ч. 2 п. 1 ст. 26 Закона «Об ООО»);

6)     приобретение доли умершего участника-наследодателя, если участники общества отказывают наследнику или иному правопреемнику в приеме (п. 5 ст. 21Закона «Об ООО»);

7)     в случае распределения долей, принадлежащих обществу между участниками (ст. 24 Закона «Об ООО»);

8)     при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты (п. 5–7 ст. 21 Закона «Об ООО»).

Таким образом, нотариальная форма требуется для оформления следующих случаев перехода прав на долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью:

1)     при отчуждении доли в следующих правовых формах:

 а) в форме купли-продажи;

 б) мены;

 в) дарения;

 г) отступного;

 д) зачета взаимных требований;

 е) уступке права;

 ж) залога доли;

2)     следующим участникам гражданского оборота:

а) всяким третьим лицам (п. 2 ст. 21 Закона «Об ООО»);

б) другим участникам общества с ограниченной ответственностью (п. 2 ст. 21 Закона «Об ООО) другим участникам общества без соблюдения права преимущественной покупки;

 в) обществу, если другие участники не воспользуются правом преимущественной покупки (п. 4 ст. 21 Закона «Об ООО») и если право преимущественной покупки обществом предусмотрено уставом.

Установлен момент перехода прав на отчуждаемую долю и момент перехода корпоративных прав к новому приобретателю. Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов или с момента подачи заявления о выходе (п. 7 ст. 23 Закона «Об ООО»).

Важно, что законом установлен порядок оспаривания состоявшегося перехода прав на долю в уставном капитале общества. Предусмотрено, что после нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц переход доли или части доли может быть оспорен только в судебном порядке (п. 12 ст. 21 Закона «Об ООО»). Данное правило позволяет контролировать переход прав, определять момент их перехода. И, самое главное, вводит однозначно понимаемое положение приобретателя доли, которое можно оспорить только в суде.

Для всех случаев отчуждения и перехода доли (части доли) в уставном капитале ООО в законодательстве установлены прямые запреты на отчуждение. Это означает, что включение этих правил в используемые договорные формы, оформляющие отчуждение доли, будет признаваться ничтожными.

Во-первых, доля, не оплаченная в полном размере, может быть отчуждена только в той части, в которой она оплачена (п. 4 ст. 93 ГК РФ, п. 3 ст. 21 Закона «Об ООО»). При частичной оплате доли она может быть отчуждена (а переход прав состояться) лишь в оплаченной части. С другой стороны, законодательство не устанавливает требований к минимальному размеру доли, что открывает возможность отчуждения участником не только всей имеющейся у него доли, но и любой ее части.

Во-вторых, уступка преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале обществе не допускается (п. 5 ст. 21 Закона «Об ООО»).

В-третьих, участник вправе уступить свою долю (часть доли) третьим лицам только в случае, если это не запрещено уставом общества (ч. 2 ст. 21 Закона «Об ООО»).

В-четвертых, участник вправе уступить свою долю (часть доли) третьим лицам только в случае, если иное не установлено договором об осуществлении прав участников общества (п. 3 ст. 8 Закона «Об ООО»).

 

Установление такого правила обусловлено особым характером ООО. Между участниками ООО складываются особые доверительные отношения, составляющие основу для успешного функционирования общества [7]. Именно поэтому участники общества в ряде случаев могут быть не согласны со сменой своих деловых партнеров. В силу этого, на наш взгляд, для осуществления нотариального удостоверения отчуждения доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью нотариус должен запросить следующие документы:

– устав (действующую редакцию на день совершения сделки);

– договор об осуществлении прав участников общества или справку из общества об его отсутствии;

– ранее действовавший учредительный договор (для обществ, созданных ранее 1 июля 2009 г.);
– договор об учреждении общества (для обществ, созданных после 1 июля 2009 г., обязательно);

– протокол собрания общества об учреждении;

– протокол об избрании или решение о назначении единоличного исполнительного органа;

– выписку из ЕГРЮЛ;
 – список или выписку из списка участников (должна вестись обязательно во всех обществах с 1 июля 2009 года);

– документ, подтверждающий принадлежность доли лицу, отчуждающему долю (часть доли);

– заявление продавца о продаже своей доли (части доли);

– нотариально заверенные заявления учредителей-участников общества об отказе от преимущественного права покупки доли (части доли);

– нотариально заверенное согласие общества на продажу доли (части доли) третьему лицу (если такое право общества записано в уставе);

 – нотариально заверенное согласие супруга продавца и покупателя доли (части доли) на отчуждение или приобретение;

– протокол общего собрания учредителей – участников общества при
заинтересованности в совершении сделки или решение совета директоров;

– документ из общества о том, что сделка не является крупной (когда покупателем или продавцом доли (части доли) является юридическое лицо);

– заявление о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц (форма № Р14001);
– свидетельства о присвоении юридическому лицу ИНН, ОГРН.

 

Таким образом, первое, что должен сделать нотариус, сопровождающий и нотариально удостоверяющий отчуждение доли в уставном капитале ООО, решить, возможно ли вообще отчуждение доли в данном обществе с ограниченной ответственностью.

Во-вторых, если отчуждение доли допускается уставом, то при соблюдении каких условий.

В-третьих, определиться с правовой формой отчуждения, то есть решить, какая договорная конструкция будет использоваться для перехода прав на долю в обществе. При этом важное значение имеет характер сделки – возмездный или безвозмездный. Эти обстоятельства определяют тип и вид договора. Надо признать, что наиболее распространенной формой возмездного отчуждения доли в ООО является договор купли-продажи доли.

Как известно, по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (п. 1 ст. 454 ГК РФ).

Общие положения о купле-продаже товаров применяются и к продаже имущественных прав (п. 4 ст. 454 ГК РФ), если иное не вытекает из содержания или характера этих прав. В этом смысле необходимо признать, что всякая возмездная уступка имущественных прав (цессия) является продажей этих прав, а правила, регулирующие переход прав кредитора, и в частности уступку требования (ст. 382–390 ГК), подлежат приоритетному (по отношению к общим положениям о купле-продаже товаров) применению.

Затем нотариус должен определить условия договора. Существенным условием данного соглашения является предмет договора, то есть описание размера доли, подлежащей отчуждению. Как правило, в данном случае указывается номинальная стоимость. Она определяется путем умножения доли (в виде дроби) на сумму уставного капитала общества. Номинальная стоимость доли участника в уставном капитале общества определяется размером уставного капитала, закрепленным в учредительных документах общества в виде конкретной суммы. Нотариус устанавливает размер доли, принадлежащий отчуждателю на основании выписки из ЕГРЮЛ. Второе существенное условие – эта цена отчуждения.

Следует отметить, что в нормативных актах, как и на практике, используется несколько видов стоимости доли. Во-первых, это номинальная стоимость. Она определяется путем умножения доли (в виде дроби) на сумму уставного капитала общества. Во-вторых, это действительная стоимость доли, которая соответствует стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли (абз. 2 п. 2 ст. 14 ФЗ «Об ООО»). Действительная стоимость доли в ряде случаев определяет размер обязательств общества (его участников) перед участником и третьими лицами: в случае выхода, исключения участника из общества; в случае отказа участников общества на переход доли при правопреемстве юридических лиц, при ликвидации юридического лица – участника общества и при переходе доли по наследству; при обращении взыскания на имущество общества. Порядок расчета стоимости чистых активов общества с ограниченной ответственностью установлен в настоящее время Приложением № 2 к Приказу Минфина РФ от 28 июля 1995 года № 81 «О порядке отражения в бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с введением в действие Части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» [8]. Данный вид стоимости может служить ориентиром для сторон договора для определения цены отчуждения доли, но это совершенно не обязательно, поскольку цена сделки в данном случае устанавливается свободно, по усмотрению сторон.

Действительная стоимость доли участника, как правило, значительно выше номинальной стоимости доли и зависит от результатов финансово-хозяйственной деятельности общества (п. 2 ст. 14 Закона «Об ООО»).

Третий вид стоимости доли – это договорная, то есть стоимость, определенная участниками сделки купли-продажи, мены и т.п. Она устанавливается по соглашению сторон и может быть выражена в сумме любой величины.

Если по сделке, направленной на отчуждение доли или части доли, права переходят к приобретателю с установлением одновременно залога или иных обременений, то формируются условия договора, в которых, указываются соответствующие обременения.

Закон при введении нотариальной формы сделки предусмотрел также несколько иной порядок последующих действий по оповещению общества и внесению изменений в учредительные документы. Надо отметить, что, наверное, впервые в закон, который можно назвать корпоративным нормативным правовым актом, вводится в довольно подробном изложении целая совокупность правил ведения нотариальных действий нотариусом. Несомненно, что вводимая формализация перехода прав на долю или часть доли в уставном капитале общества вызвана насущными потребностями стабилизации экономических отношений, но в дальнейшем, как видится, эти нормы подлежат перемещению в специальный закон, регулирующий порядок и процедуру проведения в целом нотариальных действий. Речь идет, прежде всего, о новом законе «О нотариате», который должен быть разработан и принят.

Пункты 13–16 ст. 21 Закона «Об ООО» впервые вводят новую совокупность нотариальных действий, которые должен совершить нотариус при совершении сделки, направленной на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале общества. Нотариус должен совершить три нотариальных действия.

Первое действие направлено собственно на нотариальное удостоверение сделки. При проведении этого нотариального действия нотариус традиционно проверяет полномочия лиц, совершающих сделку. Довольно определенную позицию по этому вопросу заняла судебная практика. Например, в Постановлении ФАС Поволжского округа от 12.12.2006 г. по делу № А55-5082/06-40 указывалось, что договор уступки доли в уставном капитале ООО (ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») является ничтожной сделкой в случае, если к моменту заключения договора лицо, уступающее долю, утратило статус участника ООО (в том числе в связи с подачей заявления о выходе из общества – ст. 26 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»), поскольку лицо, утратившее статус участника общества, одновременно теряет право на распоряжение принадлежавшей ему долей в уставном капитале (ст. 209 ГК РФ). Статус участника общества определяется на основании устава. Сложнее выявить объем оплаченной доли. В этом случае исследуются первичные документы, подтверждающие оплату отчуждаемой доли или ее части.

Затем нотариус убеждается в соблюдении преимущественного права других участников общества и самого общества. При этом нотариусу предписывается руководствоваться при выявлении полномочий участников сделки выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц (п. 13 ст. 21 Закона «Об ООО»). В то же время в законодательстве сохранены и усилены положения о преимущественном праве покупки отчуждаемой доли другими участниками общества с ограниченной ответственностью. Во- первых, участник общества, намеренный продать свою долю, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и другие условия продажи. При этом важно отметить, что в целях исключения споров о моменте получения оферты законом устанавливается, что оферта считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. Во-вторых, участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение 30 дней с даты получения оферты обществом. Уставом может быть предусмотрен и более длительный срок использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества. В-третьих, при отказе отдельных участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли либо использования ими преимущественного права покупки не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли другие участники общества могут реализовать преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества пропорционально размерам своих долей в пределах оставшейся части срока реализации ими преимущественного права покупки доли или части доли, если уставом не предусмотрено иное. Здесь необходимо отметить, что Федеральным законом № 205-ФЗ от 19.08.2009 г. введено нотариальное засвидетельствование подлинности подписи на заявлении участника общества или общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества (п.: ст. 21 Закона «Об ООО»).

Сохранен и запрет на уступку преимущественных прав. А именно уступка преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества не допускается. Сохранено и преимущественное право самого общества при условии указания об этом в уставе покупки доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежащих участнику общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной в уставе цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества (п. 4 ст. 21 Закона «Об ООО»). Установлены и очень интересные правила, касающиеся процессуальной защиты прав участника, преимущественное право которого было нарушено. Сохранив ранее существовавшее правило о том, что такой участник или само общество в течение трех месяцев с момента, когда узнали или должны были узнать о нарушении своего права, требовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя, закон ввел в текст п. 18 ст. 21 процессуальное правило, указав, что арбитражный суд, рассматривающий дело по указанному иску, обеспечивает другим участникам общества и обществу возможность присоединиться к ранее заявленному иску, для чего в определении о подготовке дела к судебному разбирательству устанавливает срок, в течение которого участники и само общество могут присоединиться к заявленному требованию. Ниже указано, что данный срок не может быть менее двух месяцев.

Второе нотариальное действие, которое обязан совершить нотариус и никакое третье лицо – передать в течение трех дней с момента удостоверения сделки в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанное участником общества, отчуждающим долю или часть доли (п. 14 ст. 21 Закона «Об ООО). Следует особо отметить, что данное действие нотариус должен совершить не позднее трех дней со дня нотариального удостоверения сделки. При этом, если по условиям сделки, направленной на отчуждение доли или части доли, права переходят к приобретателю с установлением одновременно залога или иных обременений, в заявлении о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписываемом участником общества, отчуждающего долю или часть доли, указываются соответствующие обременения. Заявление может быть направлено по почте с уведомлением о вручении и представлено непосредственно в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (п. 14 ст. 21 Закона «Об ООО»). Иные способы уведомления, перечисленные в п. 14 ст. 21 Закона «Об ООО», такие как средства факсимильной связи, компьютерных сетей, до сих пор не легализованы и, соответственно, не могут быть использованы в работе нотариуса. Соглашением сторон, отраженным в качестве самостоятельного пункта в тексте договора об отчуждении доли, могут быть определены способы передачи указанного заявления. Однако, на наш взгляд, нотариусу не следует перепоручать передачу заявления в регистрирующий орган даже заинтересованной стороне по договору, поскольку в данном случае нотариус будет нести ответственность за его действия (или бездействие) как за свои собственные, то есть за несовершение нотариального действия.

Третье нотариальное действие направлено на своевременное оповещение о состоявшейся сделке самого общества. Нотариус, совершивший сделку по отчуждению доли или части доли, совершает третье нотариальное действие по передаче обществу, отчуждение доли или части доли которого состоялось, копии заявления, направленного в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества, отчуждающего долю или часть доли. Срок для совершения нотариального действия уставлен тот же – три дня со дня совершения нотариального удостоверения сделки (п. 15 ст. 21 Закона «Об ООО). Однако по соглашению лиц, совершающих сделку, такое оповещение может быть произведено одним из участников сделки. Это обстоятельство также должно быть отражено в тексте договора как самостоятельное условие, введенное соглашением сторон. В данном случае нотариус не несет ответственности за неуведомление общества о совершенной сделке. В связи с этим представляются оправданными и внесенные изменения в «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» от 11 февраля 1993 года, по которым на нотариуса, занимающегося частной практикой, возлагается полная имущественная ответственность за вред, причиненный имуществу гражданина или юридического лица в результате совершения нотариального действия, противоречащего законодательству Российской Федерации, или неправомерного отказа в совершении нотариального действия, а также разглашения сведений о совершенных нотариальных действиях. Таким образом, нотариус должен оформить договор отчуждения в трех экземплярах: сторонам сделки и нотариусу, совершающему нотариальные действия.

Такого рода предписания в совокупности с внесенными изменениями в законодательство об обществах с ограниченной ответственностью повышают статус сделок, совершаемых при отчуждении доли общества, создают возможность защиты прав участников общества и самого общества, обеспечивают достоверность внесения изменений в уставные документы обществ с ограниченной ответственностью и в целом направлены на соблюдение частных и публичные интересов в корпоративных отношениях.

 



[1] См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения: Изд. 3-е, стереотипное. – М.: «Статут», 2001. С. 399.

[2]  Новоселова Л.А. Сделка уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг. М.: Статут, 2003. С. 263.

[3] Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» (постатейный) / Под ред. В.В. Залесского. М.: КОНТРАКТ; ИНФРА-М, 1998 (СПС «Консультант-Плюс»).

[4] Постановление  ФАС Московского округа от 15.12.2006 г. № КГ-А40/12139-06 по делу № А40-12639/06-138-101 // СПС «Консультант-Плюс».

[5] См., например, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 12.10.2006 г. № Ф08-5125/2006 по делу № А32-17049/2004-32/468; Постановление  ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.10.2006 г. № А33-748/04-С1-Ф02-5482/06-С2 по делу № А33-748/04-С1 и др. // СПС « Консультант-Плюс».

[6] См., например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.09.2006 г. по делу № А56-22548/03; Постановление ФАС Московского округа от 19.09.2006 г., 14.09.2006 г. № КГ-А40/8627-06 по делу « А40-9363/05-131-88 и др. // СПС «Консультант-Плюс».

[7] См.: Степанов Д. Общества с ограниченной ответственностью: законодательство и практика // Хозяйство и право. 2000. № 12. С. 56.

[8] Справочная правовая система «КонсультантПлюс». 


Вернуться


© Федеральная нотариальная палата, 2006-2012

Пишите нам:info@notariat.ru Web-редактору: web@notariat.ru

Разработка сайта и дизайн «ИнфоДизайн» © 2006
Rambler's Top100