Официальный сайт небюджетного нотариата Российской Федерации
 Главная
Информбюро
Нотариат
ФНП
Теория и практика
Нотариальный вестник
Гостиная
Избранное
 
Архив

Причины и порядок прекращения полномочий нотариуса

29.11.2008

Жан-Доминик Матьяс, нотариус

 

Введение

 

Нотариус может прекращать полномочия по естественным добровольным причинам в связи с уходом на пенсию, по состоянию здоровья, по каким-либо личным обстоятельствам. Это понятно и не нуждается в каких-либо комментариях. Но принцип непрерывности оказания нотариальных услуг требует немедленной замены уходящего нотариуса. Заменяющего нотариуса определяет суд, срочно созываемый на заседание прокурором, самим уходящим нотариусом или его наследниками.

Больший интерес представляет случай прекращения полномочий по дисциплинарным мотивам, что и является темой моего доклада.

Ещё одно уточнение. Для занятий профессиональной деятельностью нотариус должен быть назначен представителем публичных властей. Во Франции таким лицом является министр юстиции (до 1940 г. назначение производилось президентом республики). Но этот самый министр не может отстранить его от должности или заставить уйти в отставку, как он может поступить с обычным государственным служащим. Статус нотариуса как представителя публичной власти, с одной стороны, и лица свободной профессии, с другой, защищает его от какого-либо произвола по отношению к нему. Нотариус назначается пожизненно, и преждевременный уход может быть вызван только уголовными или дисциплинарными причинами в соответствии с установленной процедурой и при соблюдении всех судебных гарантий.

Прежде чем рассмотреть порядок прекращения полномочий и подробно познакомиться с дисциплинарной процедурой, рассмотрим суть и особенности нотариальной дисциплины.

 

Суть нотариальной дисциплины

 

Дисциплина является одной из основ института нотариата, а если подумать, то, возможно, и самой главной его основой. Этому способствуют два фактора:

• дисциплина – это необходимое следствие строгой этики, которую обязаны соблюдать нотариусы. Профессия нотариуса основывается на морали, и потому столь высок и требователен подход к нотариальной этике. Эта требовательность объясняется особым статусом нотариуса – представителя публичной власти, получающего часть полномочий государства. Она объяснима конечной целью действий нотариуса – обеспечить правовую защищённость обращающихся к нему лиц. И поскольку не все нотариусы обладают необходимыми моральными качествами для исполнения своей профессии, требуются контроль за их деятельностью и суровое наказание за допущенные ошибки и нарушения;

• финансовая дисциплина, которая неразрывно связана с дисциплиной вообще. Через гарантийную кассу нотариусы несут коллективную ответственность за возмещение ущерба, нанесённого клиентам, размер которого не ограничен. Поэтому все нотариусы заинтересованы в организации действенной дисциплины, которая предупреждала бы от опасного ненадлежащего или просто вызывающего подозрения поведения и позволяла бы избегать нарушений, которые могут дорого обойтись всем.

 

Необходимость соблюдения нотариусом строгой профессиональной этики

 

Особенность профессиональной этики нотариуса состоит в том, что к необходимости соблюдать этику свободной профессии следует добавлять ограничения публичной службы.

В качестве лица свободной профессии нотариус обязан быть честным, порядочным и бескорыстным, что на практике выражается в невозможности:

• совмещать личное (семейное) и профессиональное;

• заниматься коммерческой и банковской деятельностью, прибегать к рекламе и привлечению клиентов;

• не соблюдать профессиональную тайну, обязательную для всех.

В качестве представителя публичной профессии нотариус выполняет миссию государственного учреждения – удостоверяет аутентичность документов, придаёт им силу доказательства и осуществляет их хранение. Именно в таком качестве он обладает прерогативами государственной власти: является обладателем государственной печати, подтверждает правильность даты (дата, не подлежащая оспариванию), придаёт актам доказательственную и исполнительную силу.

В обмен на это нотариус обязан соблюдать общие принципы организации и функционирования публичной службы:

• совершать нотариальное действие: отказать в его совершении нотариус может только на основании, предусмотренном законом (мошенничество или нарушение закона);

• быть беспристрастным и объективным, выступать в качестве арбитра, следить за сбалансированностью и соответствием закону составляемого контракта, а не за соблюдением интересов только одной стороны;

• быть независимым: оберегать независимость своих функций как по отношению к государству, так и другим профессионалам, с которыми он сотрудничает, а также и по отношению к клиентам.

Нотариусу следует проявлять лояльность по отношению к назначающему его государству, но при этом выполнять свои функции не как государственному служащему, а как профессионалу свободной профессии. Своей конторой он управляет совершенно самостоятельно.

Свою независимость нотариус должен сохранять, прежде всего, по отношению к другим профессионалам. Статья 11 Национального регламента предписывает нотариусу «не влиять на свободный выбор клиента, воздерживаться от действий, мешающих этому выбору, а также от извлечения выгоды от внешних манёвров, которые привели бы к изменению этого выбора. … Нотариус не может платить из своих собственных средств или средств сообщества, к которому он принадлежит, или ещё каким-то иным образом, членам других профессий, с которыми он сотрудничает, или принимать от них вознаграждение или какие-то прямые или косвенные выгоды». Следовательно, запрещается принимать комиссионные или гонорары за услуги, которые не были им действительно предоставлены. Этот запрет подтверждается ст. 16 Декрета от 8.03.1978 г., устанавливающей тариф для нотариусов по всем совершаемым ими действиям. Устанавливаемое декретом вознаграждение соответствует оплате труда за составление и удостоверение действия, а также за даваемые при этом советы и оказываемую помощь. Оно не может быть разделено с третьими лицами. Кроме того, получать помимо этого вознаграждения какую-либо сумму от третьего лица являлось бы дополнительной платой нотариусу, принимать которую не разрешается представителю публичной профессии, назначаемому государством.

Эти строгие этические нормы отражены и в исключительно расширенном определении дисциплинарного нарушения нотариуса.

 

Особенности дисциплинарного нарушения нотариуса

 

Определение нарушения даётся в ст. 2 Ордонанса № 45 – 1418 от 28.06.1945 г. и является очень широким: «Любое несоблюдение законов и регламентов, любое нарушение профессиональных норм, любое действие, противоречащее честности, чести и порядочности, совершённое представителем публичной профессии, даже во внеслужебное время, влечёт за собой дисциплинарное наказание».

Нет ни одного документа, в котором бы ясно указывались те действия, которые влекут за собой дисциплинарные наказания. Это сделано сознательно: дисциплинарный судья должен уметь охватить всю совокупность профессиональных ошибок нотариуса и все его слабости, включая человеческие, не будучи при этом сдерживаемым слишком точными текстами. В отличие от уголовных преступлений, ограниченно предусмотренных законодательством, дисциплинарные проступки могут состоять в нарушении общего принципа чести и достоинства без каких-либо других уточнений с момента, когда они противоречат коллективным интересам профессии.

Статья 2 Ордонанса от 28.06.1945 г. определяет два основных вида нарушений:

• нарушения законов, регламентов и профессиональных норм (имеются в виду все документы, касающиеся статуса нотариуса);

• несоблюдение норм чести, честности и порядочности, при уточнении, что подобные действия подлежат наказанию «даже если они совершаются во внеслужебное время».

Понятия чести, честности и порядочности достаточно расплывчаты и носят, скорее, моральный, нежели юридический характер. Это позволяет наказывать за все ошибки, облегчая их квалификацию. Законодатели не стали уточнять юридическое содержание, контуры и характеристики ошибки, заслуживающей наказания. Решать эти вопросы надлежит суду, который всегда это делает, ограничиваясь указанием на то, что вменяемые в вину факты и обстоятельства являются (или не являются) несоблюдением норм чести, честности и порядочности. Очень часто суды не делают различий между указанными понятиями, объединяя их в единое целое при общей оценке. Нет никаких препятствий к тому, чтобы их добавляли к нарушению обязанностей, определяемых законом или регламентом.

Кроме того понятия чести, честности и порядочности позволяют наказывать в дисциплинарном отношении нотариусов не только за действия во время исполнения своих профессиональных обязанностей, но и за проступки в их частной жизни (совершаемые во внеслужебное время). Разъясняется, что, будучи представителем публичной власти, нотариус обязан вести себя сдержанно и прилично и в личной жизни, не допускать в ней ничего, что могло бы причинить вред достоинству профессии нотариуса, к которой он принадлежит, и избегать возникновения ситуаций, дающих возможность сомневаться в его чести, честности и порядочности. Его поведение должно быть безупречным.

Изучение судебных решений показывает, насколько применение понятий морального характера менялось со временем и с эволюцией нравов. Например, в течение XIX в. могли осудить и за посещение кафе, как компрометирующее достоинство профессии (апелляционный суд Орлеана 21 мая 1864 г.), за распущенный образ жизни или даже за то, что вне нотариальной конторы позволяли себе неподобающие слова и жесты. Кроме того, в определённое время лицам публичной профессии отказывали в праве на свободу мнения.

Сегодня определяющим стал опасный характер позиции нотариуса как для клиентов, так и для самой профессии, акцент делается, скорее, на платёжеспособности нотариуса и его личные долги. Его личное финансовое положение, обременённость долгами становятся мотивом для дисциплинарных санкций или его отставки, что было подтверждено недавними решениями кассационного суда.

 

Порядок дисциплинарной процедуры

 

Вопросами дисциплины поручено заниматься одновременно профессиональным органам и судам. Наиболее строгие наказания, как например, запрет на исполнение служебных обязанностей или отстранение от должности, выносятся судами. Но прежде чем дело дойдёт до стадии применения санкций, деятельность нотариуса постоянно контролируется с помощью проведения регулярных проверок.

 

Инспекции или самоконтроль

 

По уставу нотариус как представитель публичной профессии находится под надзором министра юстиции, который действует через своих прокуроров:

• генерального прокурора при апелляционном суде в силу его права контроля (ст. 45 Закона от 20.04.1810 г.);

• прокурора республики при суде большой инстанции в силу его права контроля. Статья 2 Декрета от 12.08.1974 г. позволяет ему осуществлять любую проверку в нотариальной конторе. Но он этим правом пользуется редко.

Если инициатива проверок продолжает оставаться за прокуратурой, то её организация возложена на профессиональные органы.

 

Организация инспекции. Существуют два вида проверок (инспекций): ежегодная и отдельные виды проверок.

Ежегодно в каждой нотариальной конторе по инициативе нотариальной палаты осуществляется профессиональная проверка. Ежегодную проверку подведомственных ему нотариальных контор с помощью команды проверяющих из других департаментов организует президент палаты. Такая проверка не превращается в рутинную привычку, потому что каждый год проводится разными проверяющими и в разное время.

В любой момент в дополнение к ежегодной проверке могут быть проведены одна или несколько дополнительных проверок нотариальных контор. Они могут касаться какого-то определённого вопроса или всей профессиональной деятельности нотариуса в целом.

Проверка инициируется профессиональным или судебным органом, который назначает проверяющих и определяет характер и цель проверки. Решения о таких проверках принимаются на трёх уровнях: по требованию президента департаментской палаты, президента регионального совета, президента Высшего совета нотариата или прокурора республики, генерального прокурора, министра юстиции в зависимости от конкретного случая.

Отчёт о проведённой проверке немедленно направляется проводившими её инспекторами в профессиональный орган, назначивший проверку, и одновременно в генеральную прокуратуру и в министерство юстиции. Президент палаты, регионального совета или Высшего Совета нотариата посылает своё мотивированное мнение по каждому отчёту прокурору республики, генеральному прокурору или министру юстиции в зависимости от каждого конкретного случая.

Ежегодно осуществляется от 12 до 15 национальных проверок, из которых одна треть – по инициативе министерства юстиции.

 

Характер проверки. По своему характеру проверки могут различаться в зависимости от цели и характера их проведения.

Неожиданный характер

О проверке не должны знать заранее, она проводится неожиданно (ст. 10 Декрета от 20 декабря 1974 г.). Владелец нотариальной конторы и его персонал, в частности руководители и бухгалтер, не должны заранее знать о периоде проверки, а уж тем более о дате. Это, прежде всего, важно для того, чтобы нельзя было изменить кассовую наличность, например, положить недостающие деньги.

Неожиданный характер важен и для проверки актов и других документов. Ведь нотариус не знает, какие акты и счета потребуют предъявить проверяющие.

Глобальный характер проявляется в следующем:

• в масштабе проверки – при ежегодных инспекциях проверяется не только состояние бухгалтерского учёта, но вся профессиональная деятельность проверяемого нотариуса: и бухгалтерия, и организация, и функционирование нотариальной конторы;

• в правах проверяющих – они пользуются самыми широкими правами в отношении поиска, передачи, проверки оригиналов актов, книг, реестров, ценных бумаг, ценностей, наличных денег, банковских и почтовых счетов, бухгалтерских документов и других бумаг, необходимых для успешного проведения проверки. Проверяющие имеют право задавать вопросы нотариусу и его сотрудникам относительно их профессиональной деятельности, в частности персоналу, которому поручено представлять клиента – каждый из них обязан отвечать на задаваемые вопросы.

Проверяемый нотариус обязан давать письменное распоряжение имеющим депозит в конторе, передать проверяющему выписку всех банковских операций, проведённых для него или по его просьбе.

Проверяющий должен также получить информацию об уплате налогов нотариусом непосредственно от компетентного органа.

Проверяющий нотариус знакомит проверяемого нотариуса с недостатками в работе его конторы и даёт ему устные или письменные рекомендации, а в своём отчёте приводит подробные объяснения (ст. 14 Национального регламента).

Ответственный характер имеет три основных аспекта:

• проверяющие обязаны хранить профессиональную тайну (ст. 14 Национального регламента);

• команда проверяющих в случае обнаружения ситуации, способной создать угрозу безопасности средствам, переданным проверяемому нотариусу на хранение, или каких-либо связанных с этим нарушений в его конторе, обязана немедленно известить об этом президента соответствующего профессионального органа или представителя властей, назначивших проверку;

• проверяющий, который не соблюдает надлежащим образом предписания Декрета 1974 г. или проявляет при выполнении своего поручения небрежность и халатность, несёт за это персональную ответственность. Если это обнаружится позднее, к нему могут быть применены меры гражданского, дисциплинарного или уголовного характера.

 

Организация дисциплины. Вопросами дисциплины ведают дисциплинарная палата и суд большой инстанции, выносящие решения по дисциплинарным вопросам.

Региональная дисциплинарная палата. Дисциплинарная палата – это единственный профессиональный орган, которому дано право применять санкции. По реформе 2004 г. она относится к региональному совету, и её компетенции соответствуют судебным компетенциям апелляционного суда. Высший совет нотариата не обладает никакими дисциплинарными полномочиями, а департаментская нотариальная палата отныне только осуществляет надзор за нотариусами и сообщает о нарушениях.

Члены дисциплинарной палаты назначаются региональным советом из числа избранных в него нотариусов. Председателем дисциплинарной палаты является президент Регионального совета.

Дисциплинарное дело представляется в принципе так называемым синдиком, выполняющим роль прокурора. Функции возбуждения дела и вынесения решения принадлежат различным инстанциям. Чаще всего дело возбуждается по требованию президента палаты или прокурора республики.

Палата может применить три наказания чисто морального характера (ст. 3 Ордонанса от 28.06.1945 г. «Внутренние дисциплинарные наказания»):

• призыв к порядку (предупреждение);

• простой выговор;

• выговор перед общим собранием палаты.

Эти наказания могут дополняться лишением права быть избранным в течение 10 лет и более в профессиональные органы.

Если палата полагает, что в силу своей серьёзности факты нарушений выходят за пределы её компетенции, она даёт поручение своему председателю поставить в известность суд большой инстанции для определения наказания судом (ст. 10 Ордонанса от 28.06.1945 г.).

Суд большой инстанции. Чаще всего к суду большой инстанции обращается прокурор республики, но это может сделать непосредственно и председатель дисциплинарной палаты.

Суд большой инстанции может назначать наказания, относящиеся к компетенции дисциплинарной палаты, но кроме этого и три других более строгих:

• запрет повторения совершенного (рецидива);

• временное отстранение от исполнения обязанностей;

• окончательное отстранение от должности.

Временное и окончательное отстранение от исполнения обязанностей сопровождается дополнительно окончательным лишением права быть избранным в профессиональные органы. Окончательное отстранение от должности имеет очень тяжёлые последствия. Оно не только лишает нотариуса права заниматься своей деятельностью, но и права представительства, объявляет его место вакантным, на которое объявляется конкурс. В ожидании конкурса суд назначает для замены нотариуса управляющего (администратора). Отстранённый нотариус не может исполнять иные юридические или судебные функции, даже в качестве лица свободной профессии. И, наконец, эта мера влечёт за собой лишение гражданских прав и исключение из списка избирателей (ст. 4 Ордонанса от 28.06.1945 г.).

Превентивные меры. Помимо дисциплинарных наказаний, Ордонанс от 28.06.1945 г. предусматривает две особые меры, относящиеся обычно к числу превентивных или гарантийных мер:

а) временное отстранение от исполнения обязанностей (ст. 32 и последующие);

б) отставка в административном порядке (ст. 45).

Хотя они не носят характера дисциплинарных санкций, тем не менее являются очень строгими, потому что в одних случаях влекут за собой временное, а в других – полное отстранение нотариуса от исполнения своих обязанностей.

а) Временное отстранение от исполнения обязанностей

Это мера по обеспечению иска к нотариусу:

• предпринимается ещё до открытия уголовной или дисциплинарной процедуры председателем суда большой инстанции при неотложных обстоятельствах. Для этого необходимо наличие двух условий: срочная необходимость, с одной стороны, и вероятность пропажи средств клиента – с другой. Подобная мера действует в течение одного месяца и прекращается по истечении этого срока, если не возбуждается уголовное или дисциплинарное дело;

• в рамках уголовной или дисциплинарной процедуры решение о применении этой меры принимается судом большой инстанции, действующим в дисциплинарном порядке. Срок действия не ограничен и зависит от исхода уголовного или дисциплинарного расследования.

В обоих случаях назначается управляющий, взимающий половину доходов конторы.

б) Отставка в административном порядке

Это по существу административная мера: речь идёт об отстранении нотариуса от должности под судебным контролем на основании решения министра юстиции. Циркуляр от 21 февраля 1974 г. подчеркивает: «поскольку речь идёт об отстранении от профессиональных обязанностей, законодательством предусматриваются исключительно серьёзные процедурные гарантии».

Статья 45 Ордонанса от 28.06.1945 г. предусматривает возможность объявлять отставку в административном порядке после предварительного предъявления предупреждений нотариуса, «который по причине свой длительной удалённости от своего места проживания, либо по причине своего физического или умственного состояния не в состоянии обеспечивать нормальное выполнение своих профессиональных обязанностей».

Слово «удалённость» позволяет более широкое, чем в прежней редакции, толкование. Помимо предположения о не проживании в месте, установленном властями, оно может включать случай длительного отсутствия без уважительных причин и даже случай нотариуса «в бегах» (в прежнем законодательстве эта ситуация могла быть решена только с помощью окончательного отстранения нотариуса от должности).

Важным новым положением является уточнение, упомянутое в абз. 2 ст. 45, что «такие же меры применяются в случаях, когда повторяющимся манкированием своими обязанностями представитель публичной власти показал неспособность обеспечивать нормальное выполнение своих функций».

Отставка в административном порядке выражается в полном отстранении нотариуса от исполнения своих обязанностей, но не носит позорящего характера окончательного отстранения от должности: он продолжает получать половину доходов конторы, которая работает при заместительстве (а не административном управлении), сохраняет право представительства, а также не лишается гражданских прав. Его отстранение является следствием профессиональной некомпетентности и не носит ни в коем случае характер морального осуждения или дисциплинарного наказания.

В этих условиях предварительное участие суда является основополагающим. Разумеется, «манкирование» со стороны нотариуса не может быть оценено только профессиональными и административными органами, и нотариус должен иметь право на свою защиту.

Наличие помех или неспособность нотариуса констатируется судом большой инстанции при обращении к нему прокурора республики или президента дисциплинарной палаты. Суд выносит решение после заслушивания прокурора республики и нотариуса, предварительно вызванного в суд или его представителя, которым может быть кто-то из нотариусов или адвокатов.

 

Заключение

 

Капитал доверия, которым располагает нотариус, очень велик. В целом в представлении наших сограждан нотариус – это человек высоких положительных качеств, синоним компетентности и доверия. Однако время от времени проступки некоторых наших коллег нарушают безоблачность отношений с клиентами. Хотя наша профессия и не единственная, в которой происходят такие вещи, но для нотариусов они приобретают особое значение, потому что поднимают проблему законности и эффективности самоконтроля, осуществляемого нотариатом в своей среде.

У проступков и нарушений множество причин, и те, кто их допускают, не обязательно бесчестные люди. В отдельных случаях эти нарушения происходят из-за незнания норм, которыми следует руководствоваться. В конечном счёте случаи подлинных злоупотреблений редки. Но каждое нарушение отражается на капитале доверия, о котором мы сказали выше, и отрицательное поведение одного бросает тень на всю профессию в целом. Отсюда и важность дисциплины, поддержание которой преследует единственную цель – сохранять высокий имидж нашей профессии. Поэтому она и занимает особое, уникальное место в таком сложном организме, которым является нотариат.

Нотариус не такой представитель свободной профессии, как другие, и нотариальное сообщество не похоже на иные. Оно обладает значительными привилегиями: ему принадлежит часть государственной власти, оно составляет акты, скрепляя их государственной печатью, и занимает особое положение в области недвижимости. Эти привилегии не даны навечно.

Привилегия придания аутентичности и её следствие – исключительный доступ к регистрации недвижимости, они являются составной частью нотариальной функции и остаются за нотариусами лишь до тех пор, пока такая функция полезна обществу. Если эта польза ставится под сомнение, может оспариваться и сама функция.

Нотариусам, и только им самим, надлежит создавать ещё одну привилегию обеспечения своей социальной полезности и законности – привилегию этики и её продолжения – дисциплины. Поддержание дисциплины – задача трудная и даже болезненная, но необходимая для соблюдения морального долга профессии, от которого зависит её сохранение.

 


Вернуться


© Федеральная нотариальная палата, 2006-2012

Пишите нам:info@notariat.ru Web-редактору: web@notariat.ru

Разработка сайта и дизайн «ИнфоДизайн» © 2006
Rambler's Top100